基本介紹
- 中文名：刑不上大夫
- 出處：禮記·曲禮
- 朝代：西漢
- 屬性：古代大夫以上的階層“特權”之一
註解,八議,司法實踐,
註解
“禮不下庶人，刑不上大夫”這句話，出自西漢成書的《禮記·曲禮》。
東漢鄭玄注云：禮不下庶人，為其遽於事，且不能備物。刑不上大夫，不與賢者犯法，其犯法，則在八議輕重，不在刑書。
唐孔穎達正義云：禮不下庶人者，謂庶人貧，無物為禮，又分地是務，不服燕飲，故此禮不下與庶人行也。白虎通云：禮為有知，制刑為無知。設禮謂酬酢之禮，不及庶人，勉民使至於士也，故士相見禮云：庶人見於君，不為容進退，走。張逸云：非是都不行禮也，但以其遽務，不能備之，故不著於經文三百威儀三千耳，其有事則假士禮行之。
唐孔穎達正義云：刑不上大夫者，制五刑三千之科條，不設大夫犯罪之目也。所以然者，大夫必用有德，若逆設其刑，則是君不知賢也。張逸云：謂所犯之罪，不在夏三千、周二千五百之科，不使賢者犯法也，非謂都不刑其身也。其有罪，則以八議，議其輕重耳。
唐孔穎達正義云：注不與至刑書，正義曰，與猶許也，不許賢者犯法。若許之，則非進賢之道也。大夫無刑科，而周禮有犯罪致殺放者，鄭恐人疑故出其事，雖不制刑書，不與賢者犯法，其犯法，則在八議輕重，不在刑書。或犯法，則在八議。議有八條，事在周禮：一曰議親之辟，謂是王宗室有罪也；二曰議故之辟，謂與王故舊也；三曰議賢之辟，謂有德行者也；四曰議能之辟，謂有道藝者也；五曰議功之辟，謂有大勛立功者也；六曰議貴之辟，謂貴者犯罪，即大夫以上也；七曰議勤之辟，謂憔悴憂國也；八曰議賓之辟，謂所不臣者，三恪二代之後也（黃帝之後、帝堯之後、帝舜之後，是謂三愙；夏後氏之後、殷之後，是謂二代。參見禮記樂記）。古周禮說士屍肆諸市、大夫屍肆諸朝，是大夫有刑。凡有爵者，與王同族，大夫以上，適甸師氏（由甸師氏暗殺於郊野）。但大夫罪未定之前，則皆在八議。若罪已定，將刑殺，則適甸師氏是也。凡王朝大夫以上，及王之同姓，皆刑之於甸師氏。故掌戮云：凡有爵者，及王之同族有罪，則死刑焉。若王之庶姓之士，及諸侯大夫，則戮於朝。故襄二十二年，楚殺令尹子南，屍諸朝。是大夫於朝也。列國大夫入天子之國曰某士，明天子之士，亦在朝也。諸侯大夫既在朝，則諸侯之士在市，故檀弓云：君之臣，不免於罪，則將肆諸市朝。
孔子家語·五刑
凡治君子，以御其心，所以厲之以廉恥之節也。故古之大夫，有坐不廉污穢而退放之者，不謂之不廉污穢而退放，則曰簠簋不傷；有坐淫亂男女無別者，不謂之淫亂男女無別，則曰惟幕不修也；有坐罔上不忠者，不謂之罔上不忠，則曰臣節未著；有坐罷軟不勝任者，不謂之罷軟不勝任，則曰下官不職；有坐乾國之紀者，不謂之乾國之紀，則曰行事不請。此五者，大夫既自定有罪名矣，而猶不忍斥然正以呼之也。既而為之諱。所以愧恥之。”
賈誼節選
古者，禮不及庶人，刑不至大夫，所以厲寵臣之節也。古者，大臣有坐不廉而廢者，不謂不廉，曰“簠簋不飾”；坐污穢淫亂男女亡別者，不曰污穢，曰“帷薄不修”；坐罷軟不勝任者，不謂罷軟，曰“下官不職”。故貴大臣定有其辠矣，猶未斥然正以謼之也，尚遷就而為之諱也。
【注釋】
1．簠簋不飾，師古曰：“簠簋，所以盛飯也。方曰簠，圓曰簋。簠音甫，又音扶。簋音軌。”
2．罷軟，師古曰：“罷，廢於事也。軟，弱也。罷讀曰疲。軟音人兗反。”
3．謼，師古曰：“謼，古呼字。”
故其在大譴大何之域者，聞譴何，則白冠氂纓，盤水加劍，造請室而請辠耳，上不執縛系引而行也。其有中罪者，聞命而自弛，上不使人頸盭而加也。其有大辠者，聞命則北面再拜，跪而自裁，上不使捽抑而刑之也， 曰：“子大夫自有過耳！吾遇子有禮矣。”遇之有禮，故羣臣自憙；嬰以廉恥，故人矜節行。上設廉恥禮義以遇其臣，而臣不以節行報其上者，則非人類也。
【注釋】
1．大譴大何，師古曰：“譴，責也。何，問也。域，界局也。”
2．白冠氂纓，鄭氏曰：“以毛作纓。白冠，喪服也。”
3．盤水加劍，如淳曰：“水性平，若己有正罪，君以平法治之也。加劍，當以自刎也。或曰，殺牲者以盤水取頸血，故示若此也。”
4．請室，應劭曰：“請室，請罪之室。”蘇林曰：“音絜清。胡公漢官車駕出有請室令在前先驅，此官有別獄也。”
5．中罪，師古曰：“中罪，非大非小也。”
6．自弛，師古曰：“弛，廢也，自廢而死。弛音式爾反。”
7．頸盭，蘇林曰：“不戾其頸而親加刀鋸也。”師古曰：“盭，古戾字，音廬結反。”
8．自裁，師古曰：“裁，謂自刑殺也。”
9．捽，師古曰：“捽，持頭髮也。抑謂按之也。捽音才兀反。”
10．子大夫，服虔曰：“子者，男子美號。”
11．憙，師古曰：“憙讀曰喜，音許吏反。憙，好也，好為志氣也。”
12．嬰，遇也。師古曰：“嬰，加也。矜，尚也。”
13．矜，師古曰：“矜，尚也。”
故化成俗定，則為人臣者，主耳忘身，國耳忘家，公耳忘私，利不苟就，害不苟去，唯義所在。上之化也，故父兄之臣，誠死宗廟；法度之臣，誠死社稷；輔翼之臣，誠死君上；守圄扞敵之臣，誠死城郭封疆。故曰聖人有金城者，比物此志也。彼且為我死，故吾得與之俱生；彼且為我亡，故吾得與之俱存；夫將為我危，故吾得與之皆安。顧行而忘利，守節而仗義，故可以托不御之權，可以寄六尺之孤。此厲廉恥行禮誼之所致也。
【注釋】
1．主耳忘身，孟康曰：“唯為主耳，不念其身。”
2．比物此志，李奇曰：“志，記也。凡此上陳廉恥之事，皆古記也。”如淳曰：“比謂比方也。使忠臣以死社稷之志，比於金城也。”師古曰：“二家之說皆非也。此言聖人厲此節行以御群下，則人皆懷德，勠力同心，國家安固不可毀，狀若金城也。尋其下文，義可曉矣。”
3．夫，發語詞，師古曰：“夫，夫人也，亦猶彼人耳。夫音扶。”
4．六尺之孤，應劭曰：“言念主忘身，憂國忘家，如此，可托權柄，不須複製御也。六尺之孤，未能自立者也。”
八議
據《禮記·曲禮》記載：“刑不上大夫，刑人不在君側。”
八議又稱“八辟”，“八議”最早源於西周的八辟，是“刑不上大夫”的禮制原則在刑罰適用上的具體體現，是中國封建刑律規定的對八種人犯罪必須交由皇帝裁決，盤水加劍，以自裁（“令”其自殺）。
魏明帝制定“新律”時，首次正式把“八議”寫入法典之中，使封建貴族官僚的司法特權得到公開的、明確的、嚴格的保護。從此時起至明清，“八議”成為後世歷代法典中的一項重要制度，歷經一千六百餘年而相沿不改。
所謂“八議”是指法律規定的以下八種人犯罪，一般司法機關無權審判，必須奏請皇帝裁決。這八種人是：議親，指皇親國戚；議故，指皇帝的故舊；議賢，指依封建標準德高望重的人；議能，指統治才能出眾的人；議功，指對封建國家有大功勳者；議貴，指上層貴族官僚；議勤，指為國家服務勤勞有大貢獻的人；議賓，指前朝的貴族及其後代。（親故賢能，功貴勤賓）
司法實踐
對“刑不上大夫”之意蘊，孔子曾作出過經典闡釋。《孔子家語》記載，孔子的學生冉有曾求教於孔子：先王制定法律，規定刑不上大夫。如果大夫犯了罪，就可以不適用刑罰嗎？孔子作了這樣的解釋：對於君子的治理，通常以禮教駕御其內心，從而賦予其廉恥之節操。古代的大夫，如果有違法犯罪行為，不必直接定其罪名，以避諱不名之恥。因此，大夫犯了罪，如在五刑範圍之內，不必派司法官吏對其加以捆綁羈押，而令其自己請罪；如屬於重大犯罪，也不必派司法官吏對其施以死刑，而令其跪拜自裁。所以，即使刑不上大夫，而大夫也不會因有罪而逃避懲罰，這實際上是禮教在潛移默化地發揮著作用。
總體而言，在漫長的中國古代歷史中，這一古老的法律原則始終得到了普遍遵循，儘管在一些特定時期，這種遵守並不嚴格，例如，在隋朝就經常發生在朝廷上責打大臣的情況，唐代也有個例。相對而言，無論在治國理論還是在法律實踐中，宋代均始終嚴格遵循著“刑不上大夫”這一基本法律原則。
據《宋史·蘇頌傳》記載，北宋熙寧二年，金州知州張仲宣因貪贓枉法而被判死刑，司法官對其處以脊杖刑和黥刑，然後發配海島。審刑院知院事蘇頌聽聞此案後，向宋神宗上奏說，古代刑不上大夫，張仲宣官居五品，如果對其處以黥刑，並令其與徒隸為伍，即使他這個人不值得憐憫，但仍然處罰過重，因為這使大夫的名譽受到了污辱。宋神宗認為有道理，於是免除了張仲宣的杖刑和黥刑，將其流放賀州。此後針對官吏不適用杖黥法，成為宋朝固定的法律制度。這是對“刑不上大夫”原則的具體制度化。
至明代，明太祖朱元璋經常與侍臣談論對待大臣的禮節問題。太史令劉基對朱元璋說：“古代公卿有罪，通常詣請自裁，從不輕易施以污辱之刑，目的在於保存大臣的體統。”侍讀學士詹同也說：“古代適用刑不上大夫的原則，以鼓勵形成廉恥之節操。如果能做到的話，則君臣之間的恩與禮就都可以實現了。”朱元璋對此深表贊同。在工部尚書王肅案中，王肅依法應當被處以笞刑，但朱元璋以“六卿貴重，不宜以細故辱”為由，命令其以俸祿贖罪。然而極為矛盾的是，明朝廷杖之刑也是從朱元璋開始適用的，再加上之後的廠衛制度，明代對士大夫可謂盡極戮辱之能事，這又是與“刑不上大夫”的原則格格不入的。
清代儘管是由北方少數民族建立起來的政權，但經順、康、雍、乾四代之後，已經充分接受並認可了傳統中國社會之主流文化，或者說被傳統中國文化所吸納與融合，故而“刑不上大夫”的古老原則也清晰地體現於清代的法律之中。據《大清律例》，“名例律”中“應議者犯罪”律文後之附例規定：“三品以上大員革職拏問，不得遽用刑夾，有不得不刑訊之事，請旨遵行。”此外，在涉及文武官員犯罪的法律規定中，凡文武官員犯罪應當處以笞杖刑的，均可以罰俸、降級、革職等方式替代刑罰的直接適用。從中可以看出，至清代，“刑不上大夫”的原則已經非常具體地體現於法典的律文的規定之中了。
錢文忠教授在《百家講壇》講《三字經》中新解“刑不上大夫，禮不下庶人。”錢文忠教授認為，“刑不上大夫，禮不下庶人”的“上”是“優待”的意思，“下”是“排斥”的意思，整句話意思是：士大夫也不會量刑上受到優待，老百姓不被排斥在禮儀之外。
對於“刑不上大夫 禮不下庶人”的另一種解釋：
春秋時期教育能力底下，通常只有貴族階級受到過教育懂得廉恥榮辱，對於有“廉恥觀”的“君子”犯了錯主要以道德禮義使其慚愧改過，對於“小人”犯罪則用刑罰使其害怕從而不敢犯罪。這種解釋更貼合於《論語》中“德政”思想，比如子曰：“道之以政，齊之以刑，民免而無恥；道之以德，齊之以禮，有恥且格。”也可以參考楚文王受鞭刑的故事理解。
