普通法

普通法是根本法之外的其他法律。普通法不得和根本法相牴觸。有多種含義：在中國，通常指次於憲法（根本法）的一般法律；或者指對全國一致適用的法律，如民法、刑法等，是與特別法（即僅對特定身份的人、特定事項、特定時間或特定地區適用的法律）相對稱。在西方國家的法學中，普通法是指最早在英國12世紀左右開始形成的一種以判例形式出現的適用於全國的法律。

基本介紹

• 中文名：普通法
• 外文名：The Common Law
• 含義：（中國大陸）根本法外的其他法律
• 地位：次於憲法
• 舉例：民法、刑法

概念

普通法是12世紀前後發展起來的，由英國王室法庭實施於全國的普遍適用的習慣法和判例法。普通法實際上是中央集權制度建立和王權強化的結果。（《外國法制史》復旦大學出版社 何勤華，李秀清主編）

所謂普通是相對於特殊而言，具有“共同”、“普遍”、“通行於全國”的意願。

從普通法的這一最初含義出發，又引申出其他四種含義：

① 與制定法相對而言，普通法是指判例法；

② 與衡平法相對而言，是指上述普通法法院的判例；

③ 與大陸法系相對而言，是指英美法（見英美法系）；

④ 與教會法相對而言，是指世俗政權或法庭發布的法律。

簡介

14世紀以前，按照英國的普通法制度，當事人在普通法法院提起訴訟，須先向大法官申請以國王的名義發出的令狀。令狀載明訴訟的條件和類別，法官只能在令狀的範圍內進行審判。但是令狀的種類和範圍都有限，因此，許多爭議往往由於無適當令狀可資依據，而無法在普通法法院提起訴訟。同時，有的訟案即使在普通法法院審理，由於普通法規定的刻板和救濟方式的有限而難以獲得“公允”的解決。還有，普通法對於違反契約或侵權行為的訴訟，只能判處損害賠償或準予回復動產與不動產，不能頒發執行令，強制履行契約，也不能頒布禁止令，防止重大不法行為的發生等。

歷史淵源

普通法系里的普通法，即與衡平法系相對應的普通法，則指發源於英格蘭，由擁有高級裁判權的王室法院依據古老的地方習慣或是理性、自然公正、常理、公共政策等原則，通過“遵循先例”的司法原則，在不同時期的判例的基礎上發展起來、具備司法連貫性特徵並在一定的司法共同體內普遍適用的各種原則、規則的總稱。

從1066年諾曼第公爵威廉征服英國以後，英國的法律制度隨之發生重大變化。諾曼人為了維護從英格蘭貴族那裡奪來的土地，鎮壓農民的反抗，不得不加強王權，實行中央集權制。由親信顧問組成御前會議（一譯御前庫里亞或王國法院），協助國王統制全國行政、司法和財務等事務。征服者威廉為了緩和同英格蘭人的矛盾，繼續保留地方自治權和英國人的習慣法，但同時又從御前會議派出國庫專員監督地方政權、巡迴徵稅和審理涉及稅務的訴訟。

亨利二世（1154～1189在位）時，實行司法改革，擴大上述專員的審判權，並在這些專員的基礎上建立中央巡迴法院，進一步削弱各地封建領主和司法審判權；同時廢除神明裁判和決鬥，吸收騎士和富裕農民為陪審官參加某些審判活動。被委派定期到各地巡迴審判的專員即法官，在辦案時，除依據國王詔書敕令而外，主要是依據日耳曼人的習慣法和地方習慣。凡是他們認為正確、合理，並與國王的立法不相牴觸的習慣和慣例，便被確認為判決的依據。他們經常聚集在中央所在地威斯敏斯特交換意見，彼此認可各自的判決。這樣，一些被引為依據的習慣便成了以判例法形式出現的普通法。英國的這種判例法之所以又叫普通法，就是因為它已不同於以往的地方習慣，它是國家確認的通行於全國的法律。

大多數境外金融中心都把普通法系作為公司和信託公司的基礎。

異同

雖然普通法和衡平法都是以判例為表現形式，其產生都依託於王權，但兩者之間仍有區別：

普通法比較研究

① 調整對象不同，普通法調整的對象是全方位的，幾乎涉及法律的各個領域；衡平法調整的對象是有限的，只涉及普通法不能調整的私法領域。

② 淵源不同，普通法的淵源以習慣法為主；衡平法則以羅馬法為主。

③ 程式不同，普通法的程式複雜、僵化；衡平法的程式簡單、靈活。

④ 救濟方法不同，普通法的救濟方法只有損害賠償；衡平法的救濟方法則很多。