風險轉移

風險轉移是指通過契約或非契約的方式將風險轉嫁給另一個人或單位的一種風險處理方式。風險轉移是對風險造成的損失的承擔的轉移，在國際貨物買賣中具體是指原由賣方承擔的貨物的風險在某個時候改歸買方承擔。在當事人沒有約定的情況下，風險轉移的主要問題是風險在何時由賣方轉移給買方。

基本介紹

• 中文名：風險轉移
• 外文名：Transfer of risks
• 性質：專業術語
• 領域：經濟學、法學

基本原則

前提

有約定按約定， 無約定交付轉移

構成要件

動 產：買賣契約生效→ 交付 = 風險轉移

不動產：買賣契約生效 → (交付)占有= 風險轉移

動產交付規則

1.直接交付至買方，交付後由買方承擔。
2.標的物由第三人運輸 —— 交付第一承運人，即為交付(包括賣方代辦託運，交付第一承運人視為交付)由買方承擔。
3.簡易交付 —— 契約生效時，視為交付，之後的風險責任由買方承擔。
4.買賣在途標的物 —— 契約生效時，風險轉移；契約生效之前標的物已毀損滅失的，出賣人承擔。
5.一方違約在先 —— 違約方承擔。

①出賣人交貨不合格買受人拒收→出賣人承擔；②買受人違約不領取→買方承擔。

特殊風險問題

特殊契約風險問題——歸所有權人
1.借用、租賃、保管、質押契約：歸所有權人
2.試用買賣：試用期間，歸賣方；試用期滿明示不購買，歸賣方

依據

這個問題是一個最有實踐價值的問題，也是一個頗有爭議的理論問題。有的學者將風險轉移與契約訂立結合在一起，即訂立主義；有的學者則將風險轉移與貨物所有權轉移結合在一起，即所有權主義；還有的學者將風險轉移與貨物交付結合在一起，即交付主義。每一種理論都影響著立法和司法實踐，如現代瑞士法和羅馬法採用訂立主義，英國法和法國法以所謂“物主承擔風險”的原則採用所有權主義；美國、德國、奧地利以及我國的《契約法》以貨物交付時間來決定風險轉移的時間，採用交付主義。相比較而言，以貨物交付時間來決定風險轉移時間與以貨物所有權轉移來決定風險轉移時間更為合理和明智。因為，所有權的轉移是一個抽象的不可捉摸的甚至是難以證明的問題。而且，所有權的移轉與貨物的實際占有控制並不一致。在所有權未發生轉移貨物卻已實際交付的情況下，要對貨物已失去實際占有、控制的一方對貨物的毀損和滅失風險來承擔責任，不僅是不合理，也是不公平的，不利於交易的發展。因此，現代貨物買賣規則以及多數學者們的看法，都是以交貨時間來決定風險移轉時間，不採用貨物所有權轉移這一瞬間來決定風險轉移時間。根據中華人民共和國《契約法》《民法通則》及相關解釋：標的物的風險轉移採用交付主義；即動產---交付、不動產---交付=占有。

《契約法》第一百四十二條標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之後由買受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。

第一百四十三條因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的，買受人應當自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風險。

第一百四十四條出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物，除當事人另有約定的以外，毀損、滅失的風險自契約成立時起由買受人承擔。

第一百四十五條當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第一百四十一條第二款第一項的規定標的物需要運輸的，出賣人將標的物交付給第一承運人後，標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔。

第一百四十六條出賣人按照約定或者依照本法第一百四十一條第二款第二項的規定將標的物置於交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標的物毀損、滅失的風險自違反約定之日起由買受人承擔。

第一百四十七條出賣人按照約定未交付有關標的物的單證和資料的，不影響標的物毀損、滅失風險的轉移。

第一百四十八條因標的物質量不符合質量要求，致使不能實現契約目的的，買受人可以拒絕接受標的物或者解除契約。買受人拒絕接受標的物或者解除契約的，標的物毀損、滅失的風險由出賣人承擔。

第一百四十九條標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔的，不影響因出賣人履行債務不符契約定，買受人要求其承擔違約責任的權利。

《最高人民法院關於審理商品房買賣契約糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十一條　對房屋的轉移占有，視為房屋的交付使用，但當事人另有約定的除外。

房屋毀損、滅失的風險，在交付使用前由出賣人承擔，交付使用後由買受人承擔；買受人接到出賣人的書面交房通知，無正當理由拒絕接收的，房屋毀損、滅失的風險自書面交房通知確定的交付使用之日起由買受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。