股份轉讓自由

股份轉讓自由的內容

在股份有限公司，股份之所以得自由轉讓，其立法上的考慮在於：第一，表彰股東權的股份不具有個人性。股份有限公司股東眾多，股東獲得其資格，以支付股價為全部條件，並不注重股東個人條件。第二，由於所有與經營的分離，使股東尤其是中小股東遠離公司經營，成為一名單純的投資者。投資者以收回投資並獲得利益為根本目的，為保護其合法權益，賦予其股份轉讓自由權，已成為股東依其判斷收回投資，防止損害的必然選擇。第三，由於股份公司禁止股東退股，股份轉讓已成為股東收回投資的主要方法，故允許股東自由轉讓其股份，是股東收回投資的需要。

股份轉讓自由的表現

股份有限公司股份轉讓自由作為一項原則，並不是絕對的。亦即在特定情形下，法律對於股份有限公司股份轉讓也設有一定限制。具體表現在：

1．公司設立登記前“股份”轉讓的限制

公司設立登記是公司成立的必經程式。公司設立登記之前，公司尚未成立，將來是否一定成立，並不肯定。為防止投機，以維護交易安全，並促進公司設立，故立法上禁止其轉讓。我國台灣《公司法》第163條第1款規定：公司股份之轉讓，不得以章程禁止或限制之。但非於公司設立登記，不得轉讓。我國大陸《公司法》對此未明確規定，屬於立法遺漏。

需要注意的是，日本《商法典》第190條規定：轉讓因認股而產生的權利，對公司不發生效力。依其規定，認股人可以轉讓其因認股而產生的權利，但是這種轉讓對公司無任何效力。相對於我國台灣公司法禁止轉讓的規定而言，日本立法在確保公司能夠順利設立的同時，允許轉讓因認股而產生的權利，採取了比較靈活的態度，從而在確保未來公司利益的同時，維護了認股人的利益，值得我國立法借鑑。另外，依該法第204條第2款的規定，股票發行前轉讓股份的，對公司亦不發生效力。

2．發起人股份轉讓的限制

發起人所持股份，在公司設立登記後一定期限內，禁止轉讓。其立法旨趣在於：防止發起人以發起、組織公司為手段，以獲取發起人報酬及特別利益為目的，形成專業發起人的不當行為。事實上，在有的國家，確實存在著以“註冊——轉讓”公司為業的所謂“國際商業公司”。我國台灣《公司法》第163條第2款將該持股期限規定為1年，我國大陸《公司法》第147條第1款將該持股期限規定為3年。

3．公開發行公司董、監事(經理)任期內股份轉讓的限制

董事、監事被選任時，應當向有關機構或者公司申報其所持股份，並在其任期內，限制轉讓。其立法旨趣在於防止公開發行股票公司董事或監事巧取名位，而於任期中大量轉讓其所持股份，從而減少對公司的向心力。不同立法限制對象的範圍和程度並不相同，根據我國台灣《公司法》第227條的規定，董監事任期內可以在一定限度內轉讓其所持股份，但應向主管機關報告；當轉讓數額超過其選任時所持股份的1/2時，董事、監事當然解任；我國大陸《公司法》第147條第2款，將受限制的人員範圍擴大到董事、監事和經理，並且規定上述人員在其任期內不得轉讓，至於違法轉讓的後果，則未予規定，屬於立法技術上的不足。

4．員工行使新股認購權所承購股份的轉讓限制

公司發行新股時，公司員工依法享有新股認購權。其行使新股認購權所獲得的股份，在一定期限內，禁止轉讓。原因在於，賦予員工以新股認購權，目的在於使員工能夠同公司“同心同德”，致力於公司的發展，如允許其在行使新股認購權後立即將所獲得的股份轉讓，將導致賦予其新股認購權的目的落空。我國台灣《公司法》第267條第6款將此期限規定為2年，我國大陸《公司法》對此未作規定。

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參考文獻

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