國際商會仲裁研究

內容簡介

今天，通過仲裁方式解決民商事爭議特別是國際商事爭議，已成為從事國際商事交易者優先選用的解決國際商事爭議的方式，而作為一種法律制度的仲裁在中國的發育並不成熟，其理論研究也很薄弱，在這種情況下，本書的理論意義和現實意義尤顯重要和深遠。

本書實際由兩部分組成：第一部分(即本書的第一章)以國際商事仲裁的基本理論和最新發展為依託，引導出國際商會仲裁院的運轉機制和現行仲裁規則；第二部分(即本書的第二、三、四、五、六、七章)重點研究了國際商會仲裁院仲裁中最有特色、最有爭議但又是國際商事仲裁最具普遍意義的幾個重要問題，該部分是全書的主線，也是作者直接從國外獲得的材料中花費大量心血得出的研究成果。

第一部分是作者研究此題目的宗旨。國際商會仲裁院的仲裁在適應不同國家、不同語言、不同社會制度和法律制度的當事人方面，顯示了其強大的優越陛，加強對其研究不僅有利於提高我國仲裁的理論與實踐水平，而且還會大大提高在國際商會仲裁院仲裁的我國企業的實際操作水平。通過對國際商事仲裁的歷史回顧，總結出國際商事仲裁的最新發展趨勢，即仲裁法律和仲裁規則的統一化進程加快，仲裁所適用的程式和實體法律非國內化或非當地化趨勢加強，常設仲裁機構數量增加，權力擴張，法院對仲裁的干預日益減弱，調解在仲裁中的作用越來越多的採用。接著，作者對國際商會、國際商會仲裁院、國際商會仲裁院秘書處的作用、國際商會仲裁規則的演變歷史進行了介紹，並對其現行規則(即1998年仲裁規則)予以評價：(1)尊重國際商會仲裁的基本特徵；(2)加強仲裁院的決定權；(3)減少仲裁程式中的拖延；(4)對新問題作了實質性的修改和重要的添加。

第二部分共六章，是國際商會仲裁院仲裁的核心內容，也是本書的主體部分。

首先，仲裁協定研究。這一部分，作者主要闡述了仲裁協定的基本概念、類型、構成要素、法律效力以及仲裁協定的異化與矯正，這是國際商會仲裁最重要、最核心的內容之一。在仲裁協定的基本界定匕，應當從意思自治的結果、針對爭議的現實性和潛在性、解決爭議的商事屬性以及形式的書面性四個方面予以把握，在以訴訟法上契約說、實體法上契約說、混合說和獨立類型契約說為代表的關於仲裁協定性質的理論中，以獨立類型契約說較為合理。在仲裁協定的類型上，主要按照形式標準和仲裁者的標準簡要介紹了仲裁協定的種類。在仲裁協定的構成要素中，內容以原汁原味的國際商會仲裁實踐資料為依託，指出仲裁協定的組成要素可以分為三個層次，第一層次為仲裁協定必備要素，第二層次為一般要素，第三層次為仲裁協定的特殊要素。在三者關係上，第一層次要素是任何仲裁協定必須具備的基本要素，缺乏這些要素的後果是仲裁協定無效或者效力待定；第二層次要素是仲裁協定在通常情況下應該具有的組成部分，但這一部分要素不是強制性的，如果缺乏這些要素，其後果僅僅是仲裁協定需要完善，但並不影響仲裁協定的生效；第三層次要素是仲裁協定的附加性要素，這些要素的功能是特定的，或者是增設某些調解或者和解性程式，或者是對程式中的某些細節問題作出特別規定。作者在闡述仲裁協定的傳統效力的基礎上，分析了晚近時期的學界思潮和實踐操作，指出仲裁協定具有自主效力和擴張效力。在傳統效力上，仲裁協定分別以不同的方式約束著當事人、仲裁機構和司法機關；在自主效力上，仲裁協定具有獨立於主契約的法律效力，不因主契約的無效、失效或者不存在而失效；在擴張效力上，仲裁協定逐漸突破形式束縛，開始對未簽字的第三人產生法律約束力。在仲裁協定異化與矯正這一節裡面，作者分析了不可矯正的無效仲裁協定和有效但尚待矯正的仲裁協定，指出其產生原因並相應地提出了化解建議。

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