內容簡介
我國信託法律制度系從英美法系借鑑而來(並參考了某些大陸法系法域移植英美信託法的經驗),主要是為了促進證券投資信託、資金信託等各類商業信託的發展。但在英美法上,商業信託法的發展是晚近之事,日本、韓國、我國台灣地區等大陸法系法域繼受信託法時,是以英美普通信託法為藍本,對於後發的商業信託法關注不足,而商業信託在諸多方面不同於普通信託,由此造成了其信託法不適應於商業信託的局面。我國2001年《信託法》亦有此不足。信託法的不適應症,在司法裁判和交易實踐中已有表現。本書從理論上深入研究商業信託的特性,發掘商業信託法律制度的獨特內容,以期完善信託法律制度,促進信託制度的運用。本書以商業信託和其他信託之比較、商業信託和公司等其他商業組織之比較為經緯,兼顧解釋論與立法論,綜合考察各國商業信託立法、司法與交易實務狀況,從商業信託的成立、目的、存續、外部關係、內部關係、實體交易、終止、非組織法事項等方面對商業信託法展開全方位、體系性研究,闡明自成一體的商業信託法理。
作者簡介
李宇,1979年生,浙江寧波人。上海財經大學法學院副教授、博士生導師。中國社會科學院民商法學博士,華東政法學院民商法學碩士、法學學士。在《法學研究》《中外法學》《法學》《華東政法大學學報》《法學論壇》《民商法論叢》以及我國台灣地區《月旦民商法雜誌》等刊物發表論文多篇,譯有《美國侵權行為法:一部知識史》(與王曉明合譯,北京大學出版社2014年版)以及《美國第三次侵權法重述:物質損害與精神損害之責仼》《歐洲民法典:商業代理、特許經營與分銷契約》《美國統一信託法典》等。獨著:《民法總則要義:規範釋論與判解集注》,法律出版社2017年版;《私法自治之復興》(博士學位論文)。合著:《中國民法典草案建議稿附理由》(共八卷九冊),法律出版社2013年版;《英美法原論》,北京大學出版社2013年版。
圖書目錄
第一章 緒論 / 1
第一節 研究背景、對象與方法 / 1
一、背景與問題 / 1
二、法律與理論狀況 / 13
三、研究對象 / 28
四、研究方法 / 29
第二節 主要術語說明及全書結構 / 36
一、主要術語說明 / 36
二、全書結構 / 39
第二章 商業信託概論 / 44
第一節 商業信託的套用 / 44
一、證券投資信託 / 44
二、不動產投資信託 / 53
三、資產證券化特殊目的信託 / 58
四、資產證券化信託以外的特殊目的實體 / 64
五、破產信託與清算信託 / 68
六、產業投資基金、創業投資基金 / 68
七、其他套用 / 70
第二節 商業信託的歷史 / 74
一、從信託法的歷史長河中看商業信託的興起 / 74
二、從商業組織法的歷史長河中看商業信託的興起 / 76
三、歷史的啟示 / 88
第三節 商業信託的定義與特性:商業信託與其他信託 / 90
一、商業信託的傳統定義:普通法商業信託 / 90
二、商業信託的特性:與普通信託比較 / 93
三、商業信託與商信託(commercial trust) / 102
四、商業信託與營業信託、商事信託 / 117
五、商業信託概念的擴張:制定法商業信託 / 123
六、改頭換面:商業信託與“制定法信託” / 137
第四節 商業信託與其他商業組織 / 140
一、商業信託的獨特性 / 140
二、商業信託與公司 / 141
三、專論:信託型基金與公司型基金 / 145
四、商業信託與其他非公司企業 / 197
第三章 商業信託法概述 / 213
第一節 商業信託法的體系 / 213
一、商業信託組織法與商業信託監管法 / 213
二、商業信託基本法與商業信託特別法 / 215
三、商業信託法體系與商業信託類型 / 216
第二節 比較法縱覽 / 219
一、美國商業信託法 / 219
二、其他外國商業信託法 / 234
三、我國商業信託法 / 252
第三節 商業信託法的多維性 / 259
一、商業信託法發達史 / 259
二、普通信託法和其他商業組織法對商業信託的適用 / 262
三、商業組織法之間的互動 / 267
第四章 商業信託法基本問題及基本原則 / 284
第一節 商業信託的內外關係 / 284
第二節 外部關係:資產分隔及其最大化 / 286
一、資產分隔的基本類型 / 287
二、正向資產分隔 / 291
三、反向資產分隔 / 298
第三節 內部關係:運營與治理及契約自由最大化原則 / 302
一、運營與治理的一般問題 / 302
二、商業信託的治理機制 / 314
三、契約自由最大化原則 / 329
第五章 正向資產分隔:商業信託的法人資格 / 360
第一節 商業信託的法人資格 / 360
一、商業信託法對普通信託法的發展 / 360
二、作為法人的商業信託之法律結構 / 366
三、商業信託主體資格與正向資產分隔 / 366
第二節 承認商業信託法人資格的理據 / 374
一、商業信託具備法人的要件 / 374
二、對商業信託主體資格否認論之反思 / 385
三、法人理論的限度 / 396
第三節 承認商業信託法人資格的實益 / 397
一、理論意義與觀念意義 / 400
二、實務意義 / 418
三、承認商業信託主體資格不致造成不良後果 / 430
第四節 商業信託在法人體系中的角色 / 435
第六章 反向資產分隔:商業信託受益人的有限責任及受託人的責任豁免 / 439
第一節 商業信託受益人的有限責任 / 439
一、普通信託受益人對信託債務不承擔責任 / 439
二、商業信託受益人的有限責任 / 440
第二節 受託人對商業信託債務的責任 / 455
一、商業信託受託人不對信託債務負個人責任 / 456
二、商業信託法規則仍不同於普通信託法的新規則 / 462
第七章 內部資產分隔:系列商業信託 / 466
第一節 系列商業信託的一般問題 / 466
一、系列商業信託的概念 / 466
二、系列制度簡史;系列商業信託的“兄弟連” / 469
三、系列商業信託的套用 / 473
四、系列商業信託的優勢 / 489
五、系列的外部關係:系列的責任限定 / 492
六、系列的創設、變更、廢止、內部關係 / 502
七、系列的獨立實體地位 / 511
第二節 關於系列的若干爭議 / 514
一、概觀 / 514
二、概念問題 / 516
三、破產問題 / 517
四、衝突法問題 / 519
五、系列的稅收地位 / 520
六、證券法問題 / 522
七、小結:制度市場與自由競爭 / 523
第三節 系列基金的特殊問題 / 525
一、直接針對系列基金的規定 / 526
二、非直接針對系列基金的規定 / 532
三、本節小結 / 544
第八章 商業信託的成立、存續、登記 / 546
第一節 商業信託的成立方式與要件 / 546
一、成立方式 / 546
二、成立要件 / 548
第二節 商業信託檔案 / 556
一、商業信託檔案的含義與性質 / 556
二、商業信託檔案當事人及商業信託檔案的約束力 / 559
三、商業信託檔案的形式 / 560
四、商業信託檔案的內容 / 563
五、商業信託檔案的成立與生效 / 566
六、商業信託檔案的效力 / 567
七、商業信託檔案的解釋 / 574
第三節 商業信託目的 / 578
一、商業信託的營利與非營利目的 / 578
二、消極目的、名義信託 / 582
三、商業信託目的之法定限制 / 588
四、商業信託目的之約定限制 / 593
第四節 商業信託的存續 / 595
一、商業信託的存續期間 / 595
二、不適用反永續規則、反累積規則、反限制轉讓規則 / 596
第五節 商業信託登記 / 606
一、商業信託登記制度的意義與目的 / 606
二、商業信託登記的性質 / 609
三、商業信託登記制度的原則 / 610
四、商業信託登記的內容及效力 / 612
五、商業信託登記程式 / 621
第六節 商業信託名稱 / 625
一、商業信託名稱的要求與內容 / 625
二、商業信託名稱的預留 / 627
第九章 商業信託委託人 / 628
第一節 委託人的地位與資格 / 628
一、委託人的信託當事人地位 / 628
二、委託人的定義 / 629
三、委託人的資格 / 632
第二節 委託人的權利、義務與責任 / 637
一、委託人權利 / 637
二、委託人義務 / 649
三、委託人責任 / 653
四、委託人角色的退場 / 654
第十章 商業信託受益人 / 656
第一節 受益人的地位與資格 / 656
一、受益人的地位與資格 / 656
二、受益人不是債權人 / 658
第二節 商業信託受益權的性質、形式與分類 / 659
一、受益權的性質 / 659
二、受益權的形式 / 660
三、受益權的分類 / 662
第三節 商業信託受益權的內容 / 672
一、總體模式:高度自治 / 672
二、利潤分配權 / 674
三、剩餘財產分配權 / 679
四、贖回權 / 680
五、表決權 / 685
六、獲取信息權 / 698
七、優先認購權 / 714
八、估價權 / 715
第四節 商業信託受益權的變動 / 722
一、受益權的原始取得 / 722
二、受益權移轉及設定擔保:一般問題 / 729
三、對受益權移轉的限制 / 738
四、受益權的繼承 / 754
五、受益權的拋棄 / 755
第五節 受益人的義務 / 756
一、出資義務 / 756
二、其他義務 / 767
第六節 受益人訴訟 / 770
一、直接訴訟與派生訴訟的區分 / 770
二、受益人直接訴訟 / 771
三、受益人派生訴訟 / 773
四、公共訴訟:受益人訴訟的補充機制 / 786
第十一章 商業信託受託人與其他管理人 / 788
第一節 受託人的地位與資格 / 788
一、受託人的定義 / 788
二、受託人的地位 / 789
三、欠缺受託人不影響信託的效力 / 795
四、受託人的類別、群組或系列 / 796
五、受託人的資格 / 797
第二節 受託人的職位 / 820
一、總體特色 / 820
二、受託人的選任 / 820
三、受託人的辭任 / 824
四、受託人的解任 / 826
五、共同受託人 / 831
六、獨立受託人 / 841
第三節 受託人義務總論 / 846
一、受託人義務的淵源 / 846
二、信義義務的內容 / 848
三、信義關係的類型 / 851
四、我國法上的信義義務 / 855
五、信義關係的結構 / 859
第四節 受託人之注意義務 / 861
一、商業信託受託人的注意義務與商業判斷規則 / 861
二、對信息的信賴與注意義務及商業判斷規則 / 902
三、親自履職義務與受託人轉託 / 904
四、不適用謹慎投資人規則的特別要求 / 911
第五節 受託人之忠實義務 / 914
一、基本忠實義務 / 914
二、受託人與受益人交易時的忠實義務 / 941
三、區分與標明信託財產的義務 / 942
四、公允對待不同受益人的義務 / 943
第六節 受託人之其他信義義務 / 948
一、次級義務的概括化 / 948
二、管理信託的義務 / 953
三、提供信息與報告的義務 / 956
第七節 違反受託人義務的責任及第三人的責任 / 957
一、受託人違反義務的責任 / 957
二、第三人的責任 / 961
第八節 受託人的權力與權利 / 979
一、權力與權利 / 979
二、受託人的權力 / 980
三、受託人獲取信息權 / 986
四、對受託人的指示 / 987
五、受託人的權利 / 996
第九節 商業信託的其他管理人 / 1014
一、其他管理人的法律地位 / 1014
二、受託人的注意義務 / 1016
三、其他管理人的許可權、權利與義務 / 1017
第十節 受託人等義務或責任的擴張、限制、免除 / 1020
一、問題與背景:契約主義與反契約主義 / 1020
二、商業信託法上信義義務的擴張、限制與免除 / 1022
三、契約分析法 / 1034
四、容許改變、免除信義義務的理由 / 1066
第十二章 商業信託的結構變動:總論 / 1097
第一節 結構變動的一般問題 / 1097
一、概念與體系 / 1097
二、法院對信託結構變動的干預 / 1098
第二節 附論:商業信託檔案的修改 / 1107
一、修改權 / 1107
二、默認規則:全體一致或多數決 / 1109
三、修改條件與程式 / 1114
第十三章 商業信託合併、分立、權益置換、改組及其他實體交易 / 1116
第一節 實體交易總論 / 1116
一、商業信託的實體交易 / 1116
二、實體交易法的統一化 / 1117
第二節 合併與分立 / 1119
一、意義及區別 / 1119
二、合併 / 1122
三、分立 / 1134
第三節 權益置換 / 1134
第四節 改組 / 1135
一、改組的一般問題 / 1135
二、普通法上的重組 / 1139
第五節 本地化 / 1140
一、概念 / 1140
二、本地化 / 1140
三、遷移 / 1142
四、遷移並留存 / 1144
第十四章 商業信託的終止 / 1146
第一節 商業信託的終止、解散與清算 / 1146
一、商業信託的終止 / 1146
二、商業信託的解散 / 1151
三、商業信託的清算 / 1159
第二節 商業信託系列的終止、解散與清算 / 1173
一、可單獨終止、解散、清算的系列 / 1173
二、系列的單獨解散與清算 / 1173
第十五章 商業信託的非組織法事項 / 1176
第一節 非組織法的重要性 / 1176
第二節 稅收問題 / 1178
一、商業信託的一般稅收地位 / 1178
二、特種商業信託的特殊稅收地位 / 1187
三、稅法上的商業信託與普通信託 / 1189
四、本節小結:何種稅制? / 1191
第三節 證券法問題 / 1192
一、證券法對商業信託的可適用性 / 1192
二、走向“功能主義”證券法和證券投資基金法 / 1195
第四節 破產法問題 / 1198
一、商業信託的破產能力 / 1198
二、信託區別於其關聯人的獨立性 / 1201
三、我國法上的信託破產問題 / 1203
第十六章 我國商業信託法立法構想 / 1205
第一節 商業信託法的立法模式 / 1205
一、商業信託法的獨立化 / 1205
二、從逐條檢視我國《信託法》看商業信託法獨立立法的必要性和可能性 / 1206
三、旁證:有限合夥法的“斷開連結”與獨立立法 / 1215
四、商業信託法獨立立法後與信託法餘部之關係 / 1218
第二節 商業信託法的規範構造 / 1219
一、體例結構 / 1219
二、商業信託法的基礎規範 / 1220
三、商業信託受益人制度 / 1223
四、商業信託受託人與其他管理人制度 / 1228
五、商業信託成立後的變動 / 1231
六、系列商業信託的特別規定 / 1233
附 錄 / 1234
商業信託法草案建議稿 / 1234
主要參考文獻 / 1260
圖表目錄
圖
圖1 美國投資基金的架構 / 153
圖2 Munder系列信託的結構 / 478
圖3 POWERSHARES DB 多部門期貨信託的結構 / 479
圖4 SWIFT汽車應收款主信託的交易結構 / 484
表
表1 美國投資基金淨資產統計 / 6
表2 美國投資基金數量統計 / 7
表3 我國資產管理業務統計數據(2019年第1季度) / 10
分表1 公募基金管理機構管理的公募基金規模(截至2019年3月31日) / 10
分表2 基金管理公司及其子公司私募資產管理業務規模(截至2019年3月31日) / 11
分表3 證券公司及其子公司私募資產管理業務規模(截至2019年3月31日) / 11
分表4 私募基金管理機構資產管理規模(截至2019年3月31日) / 12
分表5 在基金業協會登記的私募基金管理人家數(截至2019年3月31日) / 12
表4 我國資產管理行業 / 46
表5 美國共同基金的組織形式(數據截至2018年年底) / 149
表6 美國註冊投資基金組織形式比較 / 160
表7 德拉瓦州商業組織 / 209
表8 代理成本與被代理人成本 / 305
表9 美國共同基金的總淨資產、基金數量和基金份額類別的數量 / 665
· · · · · ·