初心與匠心：經典案例辦案實錄與復盤解析

內容簡介

該書精選作者經辦的22個典型案例，分為金融、公司、建設工程、商業爭議解四篇，共二十二章，每一章下設六大板塊[本章提要][案情概述][爭議焦點][代理思路][裁判結果][復盤研析]，通過實務與相結合，從裁判者與律師雙重視角，還原和復盤典型案例的代理思路、訴訟策略、法理內涵、相關法律問題等，對於破解類案難題或相關法律問題具有較強的實務針對性和較大的使用價值，可供律師、法務、法官、仲裁員及相關法律從業人士借鑑和參考。

圖書目錄

金融篇

第一章　最高人民法院訂邀殃淋第151號指導性案例復盤與評析

——台州某汽車部件製造有限公司訴浙江某機械有限公司管理人浙江某律師事務所、中國光大銀行股份有限公司某支行第三人撤銷之訴案

【核心要點】

本案收錄的相關係列案件貫穿撤銷個別清償行為糾紛、保證契約糾紛及第三人撤銷之訴，核心在於論證案涉出票人在承兌匯票到期日前依約存入票款的行為性質問題。本案歷經一審、二審與再審，最終獲得了最高人民法院的支持。本案揭示了區分個別清償行為與雙務契約中的正常履約行為之意義，且在邏輯前提上為適用個別清償行為撤銷制度提出新的思考，深度彰顯了司法審判在平衡債權公平清償利益與交易秩序安全利益過程中的公平正義。本案於2021年入選最高人民法院指導性案例。

第二章　大型信託收據貸款類案脫保案回顧與評析

——某銀行訴溫州某對外貿易有限公司、台州某化工進出口有限公司等金融借款契約糾紛案

【核心要點】

本案系筆者辦理的信託收據貸款類案脫保成功的案件。本案涉及信用證、國際交易、轉口貿易等背景，以論證案涉貸款不符合信託收據貸款的本質特徵為核心思路，通過紮實的證據分析、精細的事實還原、敏銳的切入視角等重點工作，最終獲得了委託人不承擔巨額保證責任的代理成果。本章圍繞信託收據貸款的特殊商業規則，進一步分析了信託收據貸款的法律性質、效力、操作等實務問題，以期為實務中代理涉信託收據貸款的金融案件提供有益參考。

第三章　大額信託收據貸款擔保脫保案件再探討——以《民法典》擔保制度為視角

——某銀行訴烏邀連溫州某進出口有限公司、上海某能源有限公司等保證契約糾紛案

【核心要點】

本案系筆者辦理的另一例大型信託收據類貸款脫保成功的案件，在權利主張方式、訴訟請求、基本事實、請求權依據等個案要素上更顯複雜。本案不僅涉及刑民交叉案件中主債權債務契約及擔保契約的效力認定、保證人提供擔保時的真實意思表示、是否符合信託收據貸款本質特徵等實體問題，還涉及主契約效力不明時是否應當追加主債務人為共同被告、審查認定主契約效力及擔保人承擔責任等程式問題。本章在復盤本案的基礎上，側重從《民法典》擔保制度視角分芝催糠拳析保證擔保責任消滅的一般性規則，並對保證擔保中債權人與保證人潛在的法律風險進行提示。

第四章　《民法典》視角下附擔保債權轉讓通知制度探討

——某拍賣有限公司訴某實業有限公司、第三人建設銀行股份有限公司某支行債權確認糾紛案

【核心要點】

本案系破產清算程式中對抵押擔保之債的破產債權確認糾紛，其中爭議問題是：附抵押債權轉讓時，因客觀原因無法通知主債務人而僅通知抵押人，受讓人是否享有對抵押人的擔保之債？本案一審與二審裁判理由判然有別，最終二審改判支持委託人享有優先債權。結合《民法典》新增債權轉讓通知保證人制度的背景，本章進一步以附擔保債權轉讓通知制度的適用問題為出發點，分別對債權轉讓是否以通知為生效要件、債權轉讓通知的主體和方式、附擔保債權轉讓時僅通知擔保人的效力能否及於主債務人等實務問題進行總結與探討。

第五章　銀行依據加速到期條款劃扣存款在破產法語境下的效力與適用

——浙江某潔具股份有限公司破產管理人訴興業銀行股份有限公司某支行破產撤銷權糾紛案

【核心要點】

本案核心爭議系案涉銀行在破產臨界期內依據加速到試奔匙期條款劃扣存款的行為是否應當適用《企業破產法》第31條第4項、第32條規定的破產撤銷權制度。通過深入研究破產撤銷權制度的權利基礎與適用邊界，本案建立了精準有效的代理思路體系，最終一審、捆擊端二審均認定案涉銀行劃扣存款行為不應予以撤銷。本章通過分析本案，進一步對銀行貸款契約中加速到期條款的效力、銀行依據加速到期條款兵良劃扣存款行為的性質及在破產撤銷權制度中的適用等問題提出思考，以促進破產實踐中對相關問題的解決。

公司篇

第六章　關於國有獨檔禁牛享資本公積屬於公司財產之論證路徑

——浙江某集團有限公司訴玉環市某投資集團有限公司契約糾紛案

【核心要點】

本案系實踐中少見的涉及國有獨享資本公積爭議的商事案件。本案的代理核心在於論證了國有獨享資本公積屬於公司財產這一重要觀點。基於此，本章從法律依據、實踐依據、法理依據等方面對國有獨享資本公積屬於公司財產的論證路徑進行總結，以期為實務相關問題提供有益借鑑。

第七章　不同清算程式中股東承擔清算責任的請求權基礎及雙重因果關係抗辯

——上海某包裝有限公司管理人訴秦某、狄某等清算責任糾紛案

【核心要點】

本案系一起典型的清算責任糾紛案件，濃縮了近年此類案件的主要爭議問題，對於破產清算程式中公司小股東的利益保護問題具有參考意義。以本案實踐為基礎，本章圍繞未履行解散清算義務的股東在破產清算程式中對破產企業無法清算是否承擔責任這一核心問題，深入對解散清算程式與破產清算程式的不同功能與法律適用、解散清算程式中“清算義務人”與破產清算程式中“配合清算義務人”身份界定及責任邊界、區分適用《最高人民法院關於適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（二）》及《企業破產法》、破產清算程式中股東不承擔清算責任的因果關係對抗要件等法律問題進行辨析。

第八章　《民法典》第585條第2款違約金調減規則的實務適用問題解析

——浙江某集團有限公司訴吳某股權轉讓糾紛案

【核心要點】

本案系某股權併購項目中衍生的股權轉讓糾紛案件，其中所涉違約金調減爭議，折射出實務中在適用《民法典》第585條第2款規定的違約金調整制度時存在司法公權力與私法自治權的價值衝突問題。本章通過還原本案代理過程及一審、二審法院的裁判思路，分析了適用違約金調整制度時價值衝突、適用程式、實體認定等相關問題，以促進解決實踐中僵化適用違約金調整制度的現象。

建設工程篇

第九章　基於實踐觀察視角的工程索賠問題再探討

——某建設集團有限公司與某房產開發有限公司建設工程契約糾紛案

【核心要點】

本案系一起建設工程巨額索賠案件。從本案可以窺見，國內承包單位相對輕視索賠程式條款的設定與審核，對於工程索賠管理的關注度亦有所欠缺。通過回顧本案經辦要點，基於國內工程實踐，本章從索賠程式、逾期索賠失權、索賠程式條款效力等方面闡述建設工程法律實務中的索賠問題，同時結合域外法的實踐經驗，探討提高國內承包單位工程索賠管理能力的合理化建議。

第十章　從代理大額工程索賠案件漫談建設工程施工契約解除權問題

——某建設有限公司與某房地產開發有限公司建設工程施工契約糾紛案

【核心要點】

本案涉及建設工程施工契約的解除權問題、工程違約金起算點及計算方式、工程價款優先受償權起算點及範圍等法律問題。本案歷經多次開庭審理、司法審計、談判博弈等過程，最終獲得了委託人工程款、違約金及利息等超億元數額索賠的辦案結果。本案採取了解除案涉施工契約的訴訟策略，這一策略並非常規的權利主張路徑，對於建設工程爭議解決實務具有借鑑意義。本章對本案代理思路及經辦過程進行簡要回顧，側重分析建設施工契約的解除權問題，以期為類案代理提供有益參考。

第十一章　代理建設工程監理契約糾紛案件四要點

——浙江某工程管理諮詢有限公司訴浙江玉環某銀行股份有限公司建設工程監理契約糾紛案

【核心要點】

建設工程監理契約糾紛代理思路不同於施工契約糾紛及分包契約糾紛，後者通常圍繞工程價款、索賠、工程質量等爭議，而前者涉及監理服務期限、監理費計算公式、監理服務是否到位以及隱蔽工程旁站記錄等監理規範等問題。本章通過對本案的回顧與復盤，總結出代理監理契約糾紛類案的四大要點，以期為實務類案提供參考。

第十二章　以建設工程施工權為居間內容的中介契約合法性與有效性問題之辨析

——余某訴林某、浙江某建設集團有限公司、上海市某開發集團有限公司中介契約糾紛案

【核心要點】

本案系一起典型的中介契約糾紛案件。案涉中介契約系以建設工程施工權為中介內容，但該中介內容必須以合法性和有效性為前提，不得違背法律法規強制性規定。本案一審法院、二審法院及再審法院均對案涉中介行為的違法性作出否定性評價，達到了懲戒該類違法中介行為、維護建築市場秩序的社會效果。基於此，本章從強制性規定、法益評價、司法規範與指引作用等視角，對以建設工程施工權為中介內容的中介契約合法性與有效性問題進行研析與總結，以彰顯評判此類問題的正確價值取向及提高實務對此類問題的重視。

第十三章　建設工程內部承包情形下的合夥體責任承擔問題

——某建設集團有限公司訴林某、孫某建設工程分包契約糾紛案

【核心要點】

本案具有建設工程內部承包背景，核心爭議是建設工程內部承包情形下合夥體的責任承擔問題。通過簡要回顧本案代理過程，本章從釐清工程內部承包、工程轉包、違法分包、掛靠等基本概念切入，進一步探討內部承包關係的成立與效力、合夥體內部承包情形下的責任承擔形式、合夥體合伙人不對外承擔責任的情形等法律問題，以期為合夥體內部承包情形下的建設工程類案爭議解決提供有益參考。

第十四章　民法典視角下工程價款優先受償權制度的主要變化與實務適用

——林某訴浙江某資源有限公司、浙江某海洋有限公司建設工程施工契約糾紛案

【核心要點】

本案典型體現了《民法典》實施前後工程價款優先受償權制度的變化及銜接適用問題，包括工程價款優先受償權期限、權利主張方式、優先受償權主體等重要內容。以本案實踐為出發點，優先受償權期限性質、時效適用、優先受償權範圍、實際施工人是否享有優先受償權等實務問題，均值得進一步探討。鑒此，本章通過復盤本案，對《民法典》實施後優先受償權制度的主要變化及上述實務問題進行進一步的分析與闡述，以探討於實務。

第十五章　施工契約無效時工程價款請求權的訴訟時效問題

——陳某與某建工集團有限公司、某水務集團有限公司建設工程契約糾紛案

【核心要點】

本案涉及無效施工契約工程價款請求權的訴訟時效問題。通過回顧本案的代理思路，本章對契約確認無效是否適用訴訟時效制度、無效施工契約的工程價款請求權權利屬性、無效施工契約工程價款請求權訴訟時效起算點裁判規則等內容進行總結與分析，並進一步論述無效施工契約工程價款請求權訴訟時效應以應付工程款之日為起算點的合理性，以期為實務中類案處理提供借鑑。

商業爭議篇

第十六章　產品質量糾紛案件新視角：分拆訴訟實現大宗涉外產品質量糾紛索賠

——某集團股份有限公司訴某工程塑膠供應有限公司買賣契約糾紛案

【核心要點】

本案系大宗涉外產品質量糾紛索賠案件。本案突破慣性思維，巧妙融合法商思維，制定了分拆訴訟的創新策略，為類案代理思路提供了新視角。同時，本案中請求權基礎選擇、質量鑑定、產品技術標準認定等難點的處理方式，亦呈現本案不同於其他類案的典型意義。本案歷時3年之久，歷經4個法院審理，最終幫助委託人最大限度挽回損失，取得良好的辦案效果。

第十七章　精裝修商品房裝修差價賠償爭議的類案處理思路

——楊某、林某等業主訴台州市某房產開發有限公司、第三人某裝飾集團有限公司商品房預售買賣契約糾紛系列案

【核心要點】

本案涉及商品房精裝修差價賠償糾紛。本章重點從契約相對性、相關法律法規、案涉契約條款、商品房預售方案、現場勘驗情況、相關判例等多角度還原本案代理思路，通過簡要總結本案經辦要點，對類案所涉精裝修價格性質、精裝修差價請求權基礎等爭議問題進行深入分析。

第十八章　關於高層建築紅線外、用地紅線內區域建築物區分所有權的權利行使及權利歸屬問題

——業主委員會訴某智慧型停車有限公司建築物區分所有權糾紛案

【核心要點】

本案在實體上涉及高層建築紅線外、用地紅線內區域（通常體現為居住區圍牆外至城市道路之間區域）的權利歸屬問題。本章通過對本案經辦思路的回顧，對道路紅線、用地紅線、建築紅線、高層建築紅線四條線在項目用地規劃中界分不同功能的建築區划進行分析，並延伸探討《民法典》第271條規定的業主建築物區分所有權的權利行使，高層建築紅線外、用地紅線內區域權利歸屬等問題，以期為實務提供有益參考。

第十九章　以司法拍賣方式取得土地使用權時土地出讓金繳納與否的相關問題辨析

——浙江某紙品有限公司與某市自然資源和規劃局國有土地行政管理案

【核心要點】

本案核心爭議在於：以司法拍賣方式取得土地使用權時是否應予繳納土地出讓金？通過對以司法拍賣方式取得出讓土地使用權的物權變動模式、出讓土地使用權再轉讓時是否補繳土地出讓金、具體行政行為的合法性、合理性及所依據的規範性檔案合法性審查等法律問題的精準把握，本案最終判決撤銷了案涉要求委託人補繳巨額土地出讓金的具體行政行為，成功維護了委託人的合法權益。

第二十章　房屋占有使用費與契約無效損失的權利基礎及認定標準之比較分析

——某村民委員會訴王某契約糾紛案

【核心要點】

本案涉及房屋租賃契約被認定無效後產生的權利基礎問題。本案一審存在混淆房屋占有使用費請求權與因契約無效受到的損失請求權的適用依據和認定標準問題，而在代理本案二審過程中，通過精準定位請求權基礎及充分闡釋法理，本案二審採納了代理意見，並糾正了一審的法律適用和裁判結果。本章在回顧本案的基礎上，通過比較分析房屋占有使用費和契約無效損失的權利基礎、認定標準、適用依據等問題，進一步對類案請求權基礎選擇、訴訟請求、代理思路等實際操作問題進行總結。

第二十一章　未簽訂書面勞動契約的二倍工資爭議、未休年休假工資及補償社會保險費用之勞動糾紛熱點問題解讀

——王某訴某商會有關二倍工資等勞動爭議糾紛案

【核心要點】

本案涵蓋了二倍工資爭議、未休年休假工資、補償社會保險費用三大實務熱點爭議問題，在復盤以上爭議焦點及代理思路的基礎上，本章將進一步探討負有管理書面勞動契約簽訂職責的勞動者主張未簽訂書面契約的二倍工資能否成立、未休年休假的補償基數及未休年休假時間如何認定等問題。在當前企業勞動用工法律服務需求日漸凸顯的趨勢中，本章所涉法律問題對於企業勞動爭議解決的處理具有借鑑意義。

第二十二章　財產保全損害責任相關問題的實務分析

——浙江某機電有限公司訴某銀行申請財產保全損害責任糾紛案

【核心要點】

本案系財產保全損害責任糾紛案件。通過全面梳理事實，圍繞財產保全損害責任的構成要件，逐一分析、論證了委託人保全行為的合法性與正當性，最終一審與二審均認定委託人不承擔申請財產保全損害責任。財產保全制度在爭議解決實務中具有重要地位，亦是一把“雙刃劍”，應秉持善意文明的訴訟理念，合理適當申請財產保全措施。因此，本章對財產保全制度、財產保全損害責任的性質、認定與賠償標準、財產保全擔保的類型、性質與責任範圍等相關問題進行深入闡述，並對慎用財產保全制度提出幾點思考與建議。

作者簡介

徐先寶

北京中銀（台州）律師事務所主任、黨支部書記，現任第十一屆椒江區政協委員、台州市律師協會副會長。

徐先寶律師精通疑難複雜商業爭議解決業務，具有成熟深厚的法商思維，在建設工程、投資併購及公司綜合業務領域具有豐富的實務能力與理論功底。經辦了諸多具有重大影響力的典型案件，代理案件入選最高人民法院第151號指導性案例、最高人民法院與最高人民檢察院發布的權威案例。

獲得“浙江省律師行業優秀共產黨員”“台州市紅領英才”“台州律師拔尖人才”等榮譽稱號。

初心與匠心：經典案例辦案實錄與復盤解析

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