反不正當競爭法新原理·原論

內容簡介

2016年國務院有關部門正式啟動《反不正當競爭法》修訂工作以後，為配合和參與法律的修訂，廓清對於反不正當競爭法的認識，作者先後撰寫了有關反不正當競爭法的歷史由來、發展節點和現代精神的文章。在這些文章的基礎上，經整合、擴張並增加新資料，尤其是結合新修訂法律和新近裁判，形成了本書。本書結合《民法總則》和新修訂《反不正當競爭法》的有關規定，緊密結合司法實踐，就兩法之間的一般關係、反不正當競爭法在法益保護、行為判斷方式等方舉牛詢雅面與民事制度的連線點進行了探討，對於反不正當競爭法的現代定位、競爭法取向以及判斷範式等進行了專題研究。

作者簡介

孔祥俊，現任上海交通大學凱原講席教授，博士生導師，上海交通大學凱原法學院院長，上海交通大學智慧財產權與競爭法研究院院長。曾任*高人民法院審判委員兵嚷厚會委員，智慧財產權庭庭長，第*巡迴法庭副庭長，行政審判庭副庭長，一級高級法官。曾任國家煉膠墓工商行政管理局公平交易局副處長。曾兼任中國智慧財產權法研究會副會長，中國科技法學會副會長，中國智慧財產權研究會副理事長，中國市場監督管理研究會副會長，國際保護智慧財產權協會中國分會副會長。2006年入選中國法學會“第五屆全國傑出青年法學家”，2009年入選*高人民法院“全國法院首屆審判業務專家”，三度入選英國《智慧財產權管理》雜誌評選的“全球*具影響力50位智慧財產權人物”。

著有《反不正當競爭法的適用與完善》（1998年）、《商業秘密保護法原理》（1999年）、《反壟斷法原理》（2000年）、《反不正當競爭法新論》（2001年）、《反不正當競爭法原理》（2005年）、《商標與反不正當競爭法：原理與判例》（2008年）等學術著作近30部。在《中國法學》《法學研究》等刊物發表學術論文數十篇。

圖書目錄

第一章　反煮棄不正當競爭法要義

第一節　撲面而來的市場精神與現代氣息

一、繼承基礎上的創新

二、濃郁的時代意識與現代化定位

三、強烈的競爭自由意識和自覺

四、競爭法定位的名副其實

第二節　一般條款的定位與適用：開放與節制

一、一般條款的定位

二、第2條規定的基本精神

三、一般條款的構成元素與適用方式

四、法益保護的“三元疊加”

五、競爭關係與不正當競爭行為

六、一般條款的限制適用

第三節　現代性和時代性的行為制度建構

一、列舉性行為的適度增設和著重細化

二、仿冒混淆行為：商業標識的全覆蓋

三、虛假宣傳：誤導性本質的回歸

四、商業漿永凳肯秘密保護的形同實異

五、網際網路條款：宣示意義大於實用價值

六、商業賄賂行為：適用範圍上的明晰

第四節　結語

第二章　民法視野中的反不正當競爭法

第一節　國際視野下的“兩法”關係

一、反不正當競爭法與民法的歷史淵源

二、反不正當競爭法的獨立或者相對獨立性

三、我國“兩法”的一般關係

第二節　反不正當競爭法益保護的民事定位

一、民事權利、智慧財產權與反不正當競爭保護

二、民事利益：反不正當競爭法所保護法益的基本形態

三、民事利益與一般競爭利益

四、競爭利益與競爭性損害

五、違法行為不產生法益

第三節　行為法屬性與非“權利侵害”性判斷範式

一、與侵權認定模式的對照：權利侵害式與行為譴責式

二、營業權與不正當競爭行為的判斷

三、考量元承坑汽素與競爭法特質

第四節　結語

第三章　反不正當競爭法的新定位

第一節　反不正當競爭法新定位的多重反思

一、由智慧財產權輔助保護法到競爭法功能日趨強化的非智慧財產權法

二、由經營者保護法到兼及消費者保護的社會法

三、由市場競爭法到市場行為法

四、由公平的競爭觀到效率和創新的競爭觀

第二節　法律的新定位與競爭關係的立檔贈新界定

一、競爭行為與競爭關係的爭議

二、競爭關係的擴張與虛置

三、市場競爭法的定位與放棄競爭關係的要件地位

第三節　反不正當競爭法的競爭法特質與不正當競爭的定性

一、當代反不正當競爭法的基本特質

二、“非公益不干擾”原則與效率的競爭觀

第四節　調整行為的定位

一、不正當競爭行為的“雜燴性”

二、“雜燴性”特點的特別價值

第五節　結語

第四章　反不正當競爭法的現代化

第一節　由傳統到現代：歷史階段及現代化特徵

一、前《巴黎公約》工業化時期

二、《巴黎公約》推動發展時期

三、後《巴黎公約》現代化時期

第二節　反不正當競爭法現代化的理念與制度架構

一、在法律體系中的定位問題

二、由公平到效率的目標追求

三、多元保護目標

四、競爭關係的寬解釋與棄置

五、具體制度層面的現代化

第三節　我國反不正當競爭制度的現代化

一、在我國法律體系中的角色定位

二、保護對象的“三疊加”與行為法定位

三、具體制度的現代化設計

第五章　反不正當競爭法的競爭法取向

第一節　歷史與現實中的競爭法定位

一、競爭法取向的歷史與現實

二、競爭法取向的幾點啟示

三、兩種取向的相互關係

第二節　我國《反不正當競爭法》的競爭法取向

一、當前理論與實踐中的智慧財產權化傾向

二、競爭法取向的基本定位

三、競爭法取向與智慧財產權保護取向的主從關係

第三節　競爭法取向的實現方式

一、競爭行為正當性的判斷模式

二、競爭行為正當性判斷的商業倫理標準

三、不能將“合法權益”專有權化

第六章　反不正當競爭的基本範式

第一節　競爭行為正當性判斷的競爭觀

一、動態的而非靜態的競爭觀

二、競爭屬性與競爭觀

第二節　法益損害中性的損害觀

一、損害觀：競爭性損害的中性

二、損害中性源於競爭屬性

第三節　法益損害中性的法益觀

一、正當性判斷並非立足於可訴的“法益”

二、行為特性是正當性判斷的基點

第四節　行為規制範式與權衡性利益衡量路徑

一、判斷不正當競爭行為的利益衡量特性

二、美、德類似裁判分析

三、中外不正當競爭判斷範式比較

四、當前司法中的判斷範式轉向

五、小結

第五節　餘論：市場生態與司法謙抑

第七章　論姓名權與姓名的商品化權益

第一節　喬丹案的幾點思考

第二節　名不副實的姓名權保護

一、姓名權的保護思路

二、喬丹案在姓名權保護上的額外考量

第三節　姓名權與姓名的商品化權益之二元分立保護

一、三種代表性的保護模式

二、我國法律採取二元分立保護模式之分析

第四節　二元分立保護的必要性與正當性

一、保護路徑的選擇取決於權利性質的差異

二、姓名的商品化法益具有獨立構成元素

三、定位為受法律保護的民事利益

第五節　商品化權益保護中的形式主義與功能主義

一、形式主義與功能主義

二、商品化權益保護的公共政策性

三、兩種因素與外國人姓名的商品化權益

四、兩種因素與道德評價和道義觀

第六節　結語

第八章　作品名稱與角色名稱商品化權益的反思與重構

第一節　作品名稱和角色名稱司法保護態度的演變

一、由全面的否定保護到反不正當競爭保護

二、商標授權確權中的商品化權益保護

三、由個案裁判到一般規則：司法解釋的明確規定

四、保護態度在演變中的質變

第二節　保護正當性之主流觀點的質疑

一、先存的還是後生的在先權利

二、對於“兩類作品”商品化權益正當性的主流認識

三、不是著作權的延伸保護和衍生權利

四、勞動價值論和商業價值侵占論能否為正當化理由

五、遏制混淆的正當性理由

六、對於保護正當性主流觀點的總體評價

第三節　“兩類作品”商業標誌性權益的定性與制度設計

一、商品化行為（活動）：保護的基礎和橋樑

二、納入商業標誌性權益的正當性和必要性

三、納入商業標誌性權益的制度構造

第九章　商品名稱、包裝、裝潢法益的屬性與歸屬

第一節　問題之提出

一、糾紛解決的完美與法律精神的缺失

二、最高法院裁判的應有定位問題

三、直覺與理性和經驗與邏輯的關係

第二節　商品名稱、包裝、裝潢的民事利益屬性

一、商品名稱、包裝、裝潢的利益屬性

二、從法益的特性看“紅罐涼茶”案判決

第三節　特有名稱、包裝、裝潢的生成機制與歸屬判定

一、一、二審判決確定歸屬的依據

二、特有名稱、包裝、裝潢法益的生成機制

三、以獨立的識別性為保護基礎

四、商譽的溢出效應、反射利益與道德性的“背景權利”

五、商標使用許可契約在確定包裝、裝潢歸屬中的價值

六、基於歷史因素的裁判問題

七、法律原則和一般概念需依賴具體的規則

八、共同享有的潛在問題與衝突

第四節　結語：司法的邏輯與限度

第十章　商業外觀的法律保護

第一節　商業外觀的界定

一、商業外觀的含義

二、商業外觀的特殊情形

第二節　商業外觀的特性

一、商業外觀的標識性

二、商業外觀的整體性

三、商業外觀的獨立性

第三節　保護商業外觀的基本法例

一、商業外觀保護的兩種立法例

二、立足於混淆的商業標識保護

三、立足於商業成果的法律保護

四、保護商業外觀的其他國際性看法

五、保護商業外觀的法理分析

第四節　我國商業外觀的法律保護

一、智慧財產權法律體系中的商業外觀保護

二、反不正當競爭法保護商業外觀的可能性

三、保護商業外觀的條件

四、競爭自由與商業外觀保護

五、我國商業外觀法律保護之展望

後　記

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