債權融資法律問題研究

《債權融資法律問題研究》是2005年法律出版社出版的圖書，作者是許多奇。

基本介紹

• 書名：債權融資法律問題研究
• 作者：許多奇
• ISBN：9787503652967
• 頁數：318
• 定價：18.0
• 出版社：法律出版社
• 出版時間：2005-3
• 裝幀：平裝

內容簡介

從法學上看，債權融資是指債權人運用現有或將來的債權來融通資金的過程。從最原始的一般債權融資到現代債權融資金融創新，不論是大陸法系還是英美法系都面臨著諸多挑戰。本書圍繞債權融資的法律問題作一系統研究，並試圖針對經濟生活提出的要求作出法律對策分析。

全書共分五章。在第一章奠定了債權融資的理論基礎之後，後面四章用歷史和邏輯相一致的方法，從簡單到複雜地論述了一般債權融資、證券債權融資、保理融資以及資產證券化融資所涉及的諸多法律問題。

第一章是債權融資法理總述。這一部分從兩方面奠定了債權融資的理論基礎。第一節是關於大陸法系物權與債權法律地位的變化。作者從民法的物權和債權概念人手，論述了大陸法系民法債權和物權界限分明、不容混淆的關係發生在現代社會的微妙變化，闡明現代社會許多領域都出現物權和債權相互融合的趨勢和呈現出界限日益模糊的狀況。本文討論的債權融資中的"債權"，並非與物權絕對對立的債權，而是現實生活中活生生的債權。在此基礎上系統分析了導致從物權優越地位到債權優越地位變化的經濟根源、社會根源和制度根源，並且總結出債權地位提升表現出三大態勢:從物權目的性向債權目的性的演進;由物權用益向債權用益的發展;現代債法由偏重債權保全到債權利用與保全並重。第二節為債權融資的意義、歷史發展和法律規制，作者從描述債權融資的概念、特點、原因等理論及其現實意義的特殊變化，最後抽象出債權融資的歷史發展及其法律規制的發展軌跡:按債權融資發展的歷史以及融資的方式將它分為一般債權融資、證券債權融資、保理融資和資產證券化融資。從最原始的單個債權轉讓融資到證券債權自由轉讓融資;從注重債務人利益的債權轉讓融資到更為關注受讓人利益的債權擔保融資;從一對一的債權融資到多對多的債權資產證券化融資，其中涉及的法律問題種類繁多，這為以後各章作出良好的理論鋪墊。

第二章是關於一般債權融資法律問題研究。一般債權融資是最簡單的一對一的單個債權利用方式，它涉及傳統民法中最基本的債權讓與和擔保問題。在這一章中，作者將其分為一般債權讓與融資、一般債權質押融資和一般債權讓與擔保融資三部分法律問題分別加以討論。第一節首先分析了具有融通資金、活潑經濟功能的一般債權讓與的概念。這種古老的債權利用方式具有融資的特點，以後多種債權融資方式都建立在其基礎之上。據此，文章提煉出一般債權讓與融資的法律確認、一般債權讓與融資所包含各種生效債權以及債權讓與融資的抵消權等具體法律問題。第二節是關於一般債權質押融資法律制度。就法律的視角而言，信用風險就是債權風險。在抗拒債權風險方面，人類的一大貢獻就是通過創設擔保法律制度的形式來賦予交易當事人以對抗這種風險的利器。一般債權質押就是其中一種。因而作者專設一節探討了一般債權質押融資的概念和本質、一般債權質押融資制度的確立和發展、一般債權質押有效設立的條件以及一般債權質押融資的效力四個方面的問題。第三節是關於一般債權讓與擔保融資法律制度。為滿足經濟人提出的以各種新型財產權作為擔保物以提高自身融資能力的要求，一些被譽為"非典型擔保制度"的新型擔保形式開始湧現，讓與擔保便是其中之一。讓與擔保法律問題是一般債權融資中不可迴避的一個重要問題。作者指出一般債權讓與擔保與一般債權讓與擔保融資的關係，分析了一般債權讓與擔保融資制度的創設與實務運用、討論了一般債權讓與擔保的標的範圍、公示方式以及一般債權讓與擔保的效力等法律問題。

第三章研究證券債權融資的法律問題，因此涉及商法問題。債權一旦取得證券的表現形式並獲得高度的流動性，就能形成比一般債權融資更簡易便捷的融資方式。鑒於篇幅關係，該章僅僅以票據為代表論述與一般債權相對應的證券債權融資法律問題。票據貼現是最典型的票據融資方式，所以第一節首先論述了票據貼現融資和票據市場問題。作者分析了票據貼現融資具有票據貼現機構法定性、票據貼現契約實踐性和票據貼現融資法律關係主要由《票據法》調整的法律特點，並指出票據貼現融資的風險和法律防範措施，最後闡釋了當前我國票據市場存在的主要問題及其原因，並提出發展我國票據市場的法律建議。第二節論述了票據轉讓融資涉及的諸多法律問題。從各國的立法看，票據轉讓融資的方式分為背書轉讓和單純交付，其轉讓遠比一般債權讓與便捷。而票據轉讓的效力也比一般債權讓與複雜，這是因為法律在賦予證券債權轉讓融資效率性的同時，必須創設一套更安全的權利保障措施。所以作者分別在票據的一般轉讓背書效力、票據轉讓的抗辯切斷效力和票據轉讓的擔保效力申討論了它們所包含的豐富的法律問題。此外，作者認為票據設質融資與票據轉讓融資之間存在明顯的區別，因而第三節專門討論了票據設質法律制度。雖然票據設質不如票據轉讓方便，但它畢竟是一種現實存在的票據融資方式。因此，文章僅就票據設質融資不同於票據轉讓融資的成立要件和設質背書進行論述。

第四章中的保理融資是現代貿易關係中存在的一種典型的債權融資方式。雖然它分為有追索權保理和無追索權保理，但無論如何分類，保理融資都體現為債權(應收款)轉讓融資，而從不表現為債權擔保融資形式。換句話說，保理融資是民法中債權讓與融資在國內貿易和國際貿易中的靈活運用，作者首先指出保理這種新型金融服務本質上是一種債權融資，它具有不同於一般債權融資的特殊優點和不同於證券債權融資的獨特性質。其次，保理融資的法律關係是指開展和接受保理融資業務的各方當事人之間以法律確認的權利義務關係，作者以保理商為中心，分別闡述了保理商與賣方、保理商與買方之間的權利和義務。再次，在分析保理融資當事人之間權利義務關係的基礎上，著重討論了保理的外部效力問題，即保理商在保理融資過程中與其他權利人發生權利衝突時，能否具有優先權的問題，並從保護各方當事人的立場作出法律分析和合理選擇。最後試圖探索保理融資風險發生的一般規律，並針對我國具體國情對保理的風險防範提出法律建議。

第五章是債權的社會化融資方式，即債權資產證券化融資。作者在第一節層層推迸地分析了證券化、資產證券化、資產證券化融資的概念，分析了資產證券化融資的優點。資產證券化融資與前述各種融資方式均不同，這種多對多的社會化融資方式是一種"鍊金術"式的融資方式。作為一種結構性的融資，它的步驟複雜而特點鮮明，不僅是金融產品的創新，而且是融資理論的創新。文章分析了資產證券化融資的法律機制構造，包括資產證券化的主體結構和客體結構及其結構性利用過程。緊接著，根據資產證券化的融資過程，逐一闡述了涉及的五大具體法律問題:一是資產證券化中的債權讓與，由於資產證券化融資中包含著大量的債權讓與行為，這裡的債權必須具備適合證券化的特質。雖然這裡的債權融資有真實銷售和擔保融資兩種，但擔保融資在資產證券化中可能造成災難性的後果，作者並不提倡這種做法，然而真實銷售也並非易事，它往往需要法院的重新定性。二是債權受讓的特殊目的機構。按照各國法律規定和融資實踐，特殊目的機構可以分為公司型、信託型、有限合夥型和基金型等不同形式，這些形式分別可以收到不同的稅收效果和融資便利，各國可以根據本國相關法律限制程度和投資者的熟悉程度，選擇最合適的特殊目的機構設立形式。三是打散債權的破產隔離。破產隔離是資產證券化融資申的重要法律創新之一，如果沒有特殊的法律保護，特殊目的機構會面臨許多難以消除的風險，只有通過在會計制度、經營範圍和法律監管等方面作出努力，才能使特殊目的機構真正做到"遠離破產"。四是打散債權的信用升級和評級。資產證券化融資有其獨特的外部信用升級和內部信用升級方式，經過升級後的資產支持的證券往往具有超過本身價值的信用級別，因此，法律確認了信用評級的法定地位。五是最後一個步驟打散債權的證券化。各國從不同程度上確立了發行資產支撐證券的合法地位，美國作為證券市場最發達的國家，不僅採取多種形式發行資產支撐證券，而且在證券法中對此類證券作出許多豁免規定和要求，為資產證券化降低了融資成本，很值得其他國家借鑑。最後一節內容是基於前述法律問題的分析，論述了我國資產證券化融資所存在的法律障礙及其完善的法律對策。

目錄

內容提要
ABTASTRAT
第一章　債權融資法理總述
第一節　債權地位在現代社會中的提升－－債權融資的民法理論基礎
一、大陸法系物權優越地位的確立、繼承與反撥
二、債權地位在現代社會中的深刻變化:根源解析及其發展軌跡　
三、債法現代化:債權地位提升的法律證成與必然趨勢　
第二節　債權融資及其立法的雙流並進－－債權融資的社會化演進及其法律伴隨
一、不良債權的神奇轉化——債權融資的特殊意義　
二、債權融資的歷史演進與法律確認　
本章小結
第二章　債權在民事法律關係中的融資利用－－一般債權融資法律問題
第一節　契約債權的第三人介入－－一般債權讓與融資法律制度
一、一般債權讓與融資的概念與特點　
二、一般債權讓與融資的生效要件　
三、債權讓與融資中的抵消權問題　
第二節　期待性財產利益成為質權標的－－一般債權質押融資法律制度
一、一般債權質押融資的概念和本質　
二、關於一般債權質押有效設立條件的探討　
三、一般債權質押融資的效力　
第三節　一般債權讓與擔保融資法律制度
一、一般債權讓與擔保融資的概念及特點　
二、一般債權讓與擔保的標的範圍與設立方式　
三、一般債權讓與擔保的公示方式　
四、一般債權讓與擔保的效力　
本章小結
第三章　商事交易中的債權融資－－票據融資法律問題
第一節　票據貼現融資和票據市場
一、票據貼現融資的概念和法律特徵　
二、票據貼現融資的作用　
三、票據貼現風險及其防範
四、我國的票據融資市場　
第二節　票據轉讓融資法律制度
一、票據轉讓融資的含義和特點
二、票據轉讓融資的方式　
三、票據轉讓的效力　
第三節　票據設質融資法律制度
一、票據質的成立要件　
二、設質背書　
本章小結
第四章　債權融資與債權管理的合流－－保理融資法律問題研究
第一節　保理的融資本質及保理融資法律關係
一、保理的概念與保理的債權融資本質　
二、保理融資法律關係　
第二節　保理融資中的權利衝突與優先權問題
一、保理商與其他受讓人的權利衝突與優先權問題　
二、保理商與抵押權人之間的權利衝突與優先權歸屬
三、保理商與所有權保留權人之間權利衝突與優先權歸屬　
第三節　保理融資中的主要風險及其法律防範
一、保理中的風險舉要　
二、我國防範保理風險時法律制度建議
本章小結
第五章　債權社會化利用－－資產證券化融資法律問題
第一節　債權資產證券化融資概述
一、資產證券化融資的法律解釋　
二、資產證券化融資的法律機制　
三、資產證券化融資的特點　
第二節　資產證券化融資中的具體法律問題
一、資產證券化中的債權讓與　
二、發起人破產的風險防範－－特殊目的實體的破產隔離　
三、提高資產信用的制度設計－－打散債權的信用升級和評級　
四、資產支持證券的發行與證券法保護　
第三節　我國資產證券化融資之法律構建及其實踐運作
一、我國資產證券化融資發展的必要性　
二、我國資產證券化融資發展的制度性障礙及其應對建議　
三、我國資產證券化融資實踐運作對策分析　
本章小結
結語
主要參考文獻
附錄一
附錄二
後記