HR法律答案之書

內容簡介

本書以人力資源法務工作的全流程為線索，劃分為入職管理、培訓管理、績效管理、薪酬管理、用工管理、離職管理六大板塊，每個板塊下再細分若干具體問題，涵蓋了企業管理者、人力資源工作者、法務等相關工作人員所需掌握和運用的全方位法律知識。

內容上以案例為依託，每個案例按嬸閥斷照“題乾問題描述+司法處理結果+法律依據分析+可行實操方案”的結構講述，讀者可以像查字典一樣就自己遇到的法律問題查閱本書，得到專業法律人士提出的解決之道，是一本真正的法律“答案之書”。

作者簡介

翁飛：北京大成律師事務所律師。西北政法大學法學學士，美國密蘇里大學堪薩斯城分校法學碩士。中國法學會會員、北京市律師協會建設工程法律專業委員會委員（第十屆）、北京市朝陽區律師協會規章委員會委員（第三屆）。具有上市公司獨立董事資格（上交所第37期）、軍工涉密業務諮詢資格（軍工保密資格審查認證中心）。

執業領域為訴訟仲裁，具體為勞動人事、工程房產、行政訴訟等。曾承辦多起有社會影響的、重大疑難的民商及行政類案件，部分代理案件被高級人民法院作為典型案例裁判文書發布，您應只作為法院調解員參與處理百餘起執行案件，常年擔任政府部委、軍工央企、央視媒體、外國企業等法律顧問，熟悉各類企業法律風險管理及合規實務。合著《企業常用契約範本：勞動契約（律師批註版）》北京大學出版社2013年版。

圖書目錄

入職管理

◆ 招聘管理

○ 背景調查

· 職工提交虛假學歷證明，公司辭退是否應支付賠償金？/ 4

· 下崗待業人員能與新的用人單位建立勞動關係嗎？/ 6

· 勞動者主張存在“雙重勞動關係”，是否會被支持？/ 7

· 離退休人員到其他單位工作，應認定為勞動關係還是勞務關係？/ 8

· 證券經紀人與證券公司是勞動關係嗎？/ 9

· 超市促銷員與公司是勞動關係，還是勞務派遣關係？/ 10

· 演出合作協定糾紛是否屬於勞動爭議？/ 11

· 外國人未取得“外國人就業證”，是否適用勞動爭議處理程式？/ 12

· 外國人取得“外國人就業證”茅請但未在許可範圍內就業，能否主張經濟補償？/ 13

· 如何理解“發包方承擔用工主體責任”？/ 17

· 用人單位承擔用工主體責任，是否必然與勞動者存在事實勞動關係？/ 18

· 如何認定是委託契約關係，還是勞動契約關係？/ 20

· 勞務糾紛中雙方均無過錯，應如何認定損失賠償？/ 21

· 混合用工下，如何認定勞動關係？/ 23

○堡煮榜白錄用條件

· 以“不符合錄用條件”解除勞動契約，如何認定合法性？/ 25

· 傳送聘書後拒絕錄取，應承擔什麼責任？/ 26

· 員工錄用審批表是否可以取代書面勞動契約？/ 28

· 欠缺勞動契約的必要條款，該契約是否可視為勞動契約？/ 29

· 職工入職隱瞞已婚事實，公司能否解除勞動契約？/ 31

· 員工虛構工作經歷，公司解除勞動契約是否一定合法？/ 34

◆錄用管理

○訂立書面契約

· 用人單位不提供與勞動爭議有關的證據，應承擔什麼責任？/ 37

· 公司能否以勞務協定替代勞動契約？/ 38

· 員工無法提供勞動契約原件，能否證明與公司存在勞動關係？/ 39

· 勞動者未在契約落款處簽名，用人單位是否支付二倍工資？/ 41

· 勞動者求職不提供離職證明，用人單位不簽勞動契約是否支付二倍工資？/ 42

· 用人單位未與公司高級管理人員寒辣才簽訂勞動契約，是否支付二倍工資？/ 43

· 應簽訂無固定期限勞動契約而未簽訂，用人單位是否應支付二倍工資？/ 45

· 訂立兩次勞動契約後，續訂固定期限勞動契約，勞動者是否可以主張二倍工資？/ 46

· 用人單位未與人事經理簽訂勞動契約，是否支付二倍工資？/ 48

· 勞動契約到期沒有續簽，用人單位仍用工的，是否支付二倍工資差額？/ 49

· 在校生是否一律不能與用人單位簽訂勞動契約？/ 50

· 用人單位與勞動者提供的勞動契約文本不一致，應如何認定？/ 54

· 試用期沒有包含在勞動契約期限內，是否視為勞動契約期限？/ 57

· 違法約定試用期，勞動者是否可以主張賠償金？/ 58

· 試用期盛格捆約定是否可以約定無底薪？/ 59

· 試用期對員工不滿意，公司如何解凶樂境端除勞動契約？/ 60

○勞動契約條款

· 公司變更工作地點，員工不來上班，公司予以辭退是否合法？/ 63

· 勞動契約約定用人單位可以調整工作地點，勞動者拒不服從合法嗎？/ 64

· 綜合計算工時制下是否存在休息日加班？/ 67

· 如何認定不定時工作制適用的範圍？/ 69

· 勞動契約約定無故離職的違約金，是否有效？/ 72

· 勞動契約約定單方終止契約應支付賠償金和違約金，是否有效？/ 73

○續訂書面契約

· 變更勞動契約未採取書面形式，是否有效？/ 75

· 勞動者與用人單位“長期兩不找”，如何處理？/ 78

· 勞動關係中止後，公司以員工曠工解除勞動關係，是否合法？/ 79

· 連續簽訂兩次“以完成一定工作任務為期限的勞動契約”，之後是否應當簽訂無固定期限勞動契約？/ 82

· 連續兩次訂立固定期限勞動契約後，是否必須簽訂無固定期限勞動契約？/ 83

◆規章制度

○制定程式

· 公司能否依照規章制度開除打鬥的員工？/ 86

○規章效力

· 員工不認可考勤記錄，公司以曠工為由解除勞動契約是否合法？/ 87

· 員工僅有一次違章行為，公司解除勞動契約是否合法？/ 89

· 員工請病假後出國休養，公司能否以嚴重違反規章制度解除勞動契約？/ 90

· 員工在微信群散布謠言，公司能否依據規章制度解除勞動契約？/ 93

○違紀責任

· 公司對損失存在重大過錯，勞動者是否應當承擔賠償責任？/ 94

· 員工失職給公司造成損失，應如何認定賠償責任？/ 96

· 員工將本單位財物占為己有，構成職務侵占罪還是貪污罪？/ 97

培訓管理

◆培訓協定

○職業培訓

· 公司能否以崗前培訓屬於專業技術培訓為由，與員工約定服務期？/ 102

○專項技術培訓

○培訓費用

○服務期

· 飛行員離職是否應賠償公司違約金？/ 105

· 聘用契約中約定服務期的違約金，法院是否支持？/ 107

◆商業秘密

○商業秘密認定

· 客戶名單是否屬於商業秘密？/ 110

○保密方式

· 是新公司獨立研發的系統，還是竊取原用人單位的商業秘密？/ 111

○泄密責任

· 員工離職開辦新公司，贏得原公司客戶，是否侵犯經營秘密？/ 113

○維權途徑

· 如何計算侵犯商業秘密罪的損失？/ 117

◆競業限制

○競業限制範圍

· 競業禁止條款是否適用於所有員工？/ 119

· 員工在職期間籌劃設立新公司，離職後與原公司競爭，是否違反誠實信用原則？/ 121

· 在職員工違反競業限制義務，應否支付違約金？/ 122

· 員工離職後違反競業限制協定，是否構成不正當競爭？/ 124

○競業限制補償

· 勞動契約僅約定競業限制，未明確經濟補償，該競業限制約定是否有效？/ 126

○競業限制豁免

· 競業限制違約金設定過高，員工能否請求酌情降低？/ 128

○競業限制和不正當競爭

· 員工離職開辦公司，致使原公司業務受到損失，是否構成不正當競爭？/ 130

○競業限制和商業秘密

· 員工侵犯商業秘密與違反競業限制協定責任競合，公司應如何維權？/ 132

績效管理

◆績效考核

○崗位考核

· 員工工作表現不佳，公司能否扣發考核獎？/ 137

○末位淘汰

· “末位淘汰”辭退員工是否合法？/ 138

○調崗權益保護

· 調崗後員工拒絕到崗，公司能否解除勞動契約？/ 141

· 勞動契約約定用人單位可以單方調整工作崗位，該約定是否有效？/ 143

◆調崗降薪

○法定調崗

· 駕駛員發生交通事故，公司能以“不勝任工作”解除勞動契約嗎？/ 145

· 如何認定用人單位以“不勝任工作”調整工作崗位的合法性？/ 147

○合法調崗

· 用人單位是合法輪崗，還是違法調整工作崗位？/ 149

· 如何認定用人單位單方調整工作崗位的合法性？/ 150

· 如何認定“調整工作崗位具有懲罰性和侮辱性”？/ 152

○高管的調崗降薪

· 解除經理勞動契約，受公司法還是勞動法調整？/ 154

· 解除高級管理人員職務的董事會決議，是否可以主張撤銷？/ 156

◆商業賄賂

○商業賄賂形式

○商業賄賂犯罪

○企業合規

薪酬管理

◆工資薪酬

○工資總額

· 通過競崗降低員工薪酬導致員工離職，公司應按照什麼標準支付經濟補償？/ 165

· 對工資標準有爭議，由用人單位還是勞動者舉證？/ 167

· 未及時足額支付勞動報酬，是否區分用人單位主觀故意？/ 168

○提成工資

· 約定不明下，員工主張提成工資能否得到支持？/ 169

· 公司收回已售出物品，員工是否可以主張銷售提成款？/ 171

· 對勞動者主張的銷售提成款，應如何計算？/ 172

· 如何認定勞動者主張提成款的時效？/ 173

○加班費

· 員工下班後微信與客戶溝通，是否構成加班？/ 176

· 勞動者在工作場所等待工作安排，是否應認定為加班時間？/ 178

· 保全的加班時間如何認定？/ 179

· 實行綜合計算工時制，如何計算加班費？/ 184

· 不定時工作制未經審批，是否有效？/ 185

· 不定時工時制下，是否支付加班費？/ 186

· 固定數額的“加班費”，是否屬於法定標準工作時間內的工資？/ 188

· 用人單位保存工資記錄的時限是多長？/ 189

○年休假工資

· 員工入職到新單位不到一年，能否要求休年休假？/ 193

· 公司能否以員工沒有申請休年假為由，免除相應工資支付義務？/ 196

○年終獎

· 公司和員工對年終獎存在異議，應如何認定？/ 199

· 公司以員工病假規定為由，取消年終獎是否合法？/ 200

· 員工離職不發年終獎之規定是否合法？/ 201

○工資支付

· 勞動者主張高溫津貼，應符合什麼條件？/ 205

· 困難企業停產停工，公司能否安排工會主席待崗？/ 208

· 企業工會副主席主張基於職務的工資差額，是否屬於勞動爭議？/ 212

· 如何認定構成“拒不支付勞動報酬罪”？/ 214

◆福利待遇

○一般福利待遇

○特殊福利待遇

· 員工提前離職是否應退還購房補貼？/ 220

· 公司承諾給予房產獎勵無法兌現，是否承擔責任？/ 222

◆社會保險

○社會保險制度

· 女職工要求公司給付生育保險金，是否屬於勞動仲裁範圍？/ 224

· 降低社會保險繳費基數的協定書，是否有效？/ 225

○社會保險糾紛

· 用人單位未繳納社會保險，勞動者能否主張賠償？/ 226

· 用人單位未辦理社會保險且無法補辦，員工能否主張賠償？/ 227

· 用人單位少繳社會保險，勞動者要求補足，法院是否予以受理？/ 229

· 員工因用人單位違法用工而提出離職，是否符合失業保險金的條件？/ 231

◆住房公積金

○公積金制度

○公積金糾紛

· 職工要求補繳公積金，法院是否予以受理？/ 233

◆股權激勵

○股權激勵計畫

· 以購買股權形式代替工資發放，是否有效？/ 234

· 勞動者因違紀被解除勞動契約，能否主張股權激勵？/ 235

· 員工離職後能否主張股票期權？/ 236

· 如何認定“激勵股票解鎖條件成就”？/ 238

○股票期權

· 公司承諾的激勵性期權沒有實施，員工可以主張索要嗎？/ 240

· 公司章程規定員工離職應退還股份，是否有效？/ 241

· 勞動者兼具股東身份，如何認定其主張的是勞動報酬還是股東分成？/ 242

· 公司因清算遲延退股，是否應對退股員工承擔賠償責任？/ 243

用工管理

◆勞動保護

○勞動條件

○勞動保護

· 孕期女職工違反規章制度，公司能否解除勞動契約？/ 249

· 女職工主動離職後發現懷孕，能否以重大誤解撤銷離職申請？/ 250

○職業防護

○職業病

○職業禁忌

○安全生產

◆工傷管理

○工傷認定

· 如何理解“上下班途中受到機動車事故，應認定為工傷”？/ 260

· 職工因公意外受到暴力傷害，能否認定為工傷？/ 261

· 職工不夠謹慎而受傷，是否影響工傷認定？/ 264

· 超過工傷認定時限，能否提起工傷賠償請求？/ 266

○勞動能力鑑定

○工傷保險待遇

○因工致殘待遇

· 工傷職工構成刑事犯罪，用人單位解除勞動契約是否應支付一次性傷殘就業補助金？/ 275

○工亡待遇

· 受工傷職工，能否同時主張工傷保險待遇與侵權賠償？/ 278

· 職工被認定為工傷，保險公司是否當然承擔工傷意外身故賠償責任？/ 280

· 用人單位繳納工傷保險，與工傷勞動者簽訂工傷調解協定後，勞動者能否反悔？/ 282

· 用人單位未繳納工傷保險，與工傷勞動者簽訂工傷調解協定，勞動者能否主張撤銷？/ 283

◆休假管理

○病假管理

· 員工以生病為由不來上班，公司解除勞動契約是否合法？/ 287

○醫療期

· 如何認定“職工因病或者非因工死亡”的待遇？/ 293

○事假

○法定假

○探親假

○婚喪假

○路程假

○產假

○哺乳假

○年休假

◆特殊用工

○勞務派遣

· 勞務派遣員工能否與勞務派遣公司簽訂無固定期限勞動契約？/ 303

· 勞務派遣公司主張勞動契約期滿不再續訂，員工能否主張違法解除？/ 304

· 勞動者發生工傷，勞務派遣單位與用工單位的責任如何劃分？/ 308

○非全日制用工

· 判斷全日制用工的主要標準是什麼？/ 311

○兼職管理

· 簽訂聘用兼職協定書，是否必然是勞務關係？/ 314

· 公司對職工兼職行為是否具有處罰權？/ 316

◆勞動監察

○勞動監察職責

○勞動保障監察

· 兩年前存在違法用工，勞動監察是否應處罰？/ 321

離職管理

◆勞動契約解除

○協商一致解除

· 什麼情形下視為“協商一致解除勞動契約”？/ 324

○用人單位解除

· 如何認定勞動者“嚴重違反規章制度”？/ 326

· 員工乘坐非法營運的車輛，公司以違規辭退是否合法？/ 327

· 員工言行不當擾亂公司工作秩序，能否解除勞動契約？/ 328

· 公司股權轉讓，是否構成“客觀情況發生重大變化”？/ 335

· 新舊廠址調整，是否構成“客觀情況發生重大變化導致勞動契約不能履行”？/ 336

· 用人單位如何以“客觀情況發生重大變化”解除勞動契約？/ 337

○勞動者解除

○違法解除的處理

· 公司違法解除勞動契約，勞動關係是否應予以恢復？/ 345

· 如何認定“勞動契約無法繼續履行”？/ 347

· 離職後工作崗位已被他人替代，勞動者能否主張恢復勞動關係？/ 348

· 勞動契約解除超過一年提起仲裁，是否超過時效？/ 351

◆勞動契約終止

○法定終止

· 用人單位決定提前解散的情形下，如何認定勞動契約終止的具體時點？/ 353

· 領取退休金的人員發生用工爭議，是否屬於勞動爭議？/ 354

○逾期終止

○約定終止

◆經濟補償

○協商一致解除的

○用人單位解除的

· 勞動契約到期不續簽，公司是否支付經濟補償金？/ 358

○勞動者解除的

○勞動契約終止的

· 勞動者不續簽勞動契約，用人單位是否支付經濟補償？/ 360

· 用人單位註銷，勞動者如何主張權利？/ 362

○經濟補償計算

· 員工無法提供勞動，績效獎金是否能作為計算經濟補償的標準？/ 363

· 職工被安排到新用人單位工作，之後離職如何計算經濟補償金？/ 365

· 如何認定“勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位”？/ 367

○醫療補助費

○代通知金

◆賠償金

○賠償金的支付

· 連續訂立多次固定期限契約後，勞動者同意終止勞動關係，能否主張賠償金？/ 372

○賠償金的計算

· 解除勞動契約違法，但勞動契約無法繼續履行，員工能否主張賠償金？/ 374

· 用人單位解除勞動契約未通知工會，是否支付賠償金？/ 375

· 員工請假未履行手續，公司解除勞動契約，是否支付賠償金？/ 376

· 員工遲到一小時遭公司解僱，能否主張賠償金？/ 377

· 離職員工是否享有“被遺忘權”？/ 378

◆離職辦理

○離職程式

○離職文書

· 員工簽訂離職協定後主張賠償金，能否得到支持？/ 383

○檔案移交

· 用人單位以員工欠公司債務為由，拒絕辦理檔案轉移手續，是否合法？/ 385

· 用人單位能否以勞動者未支付違約金為由，不配合辦理檔案、社會保險關係轉移等手續？/ 386

· 辦理退休手續發生的爭議，是否屬於勞動爭議？/ 388

○職業健康檢查

· 未進行離崗前職業健康檢查，協商一致解除勞動契約是否有效？/ 389

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