2017國家司法考試萬國授課精華行政法與行政訴訟法

內容簡介

行政法學是個令人煩躁、令人沮喪的學科。它不同於民法或者刑法。民刑法的問題，我們似乎每天都能看到、聽到，能夠在頭腦中想像。但行政法似乎與我們很近，因為我們的生活離不開與政府及其部門打交道；但它似乎又與我們很遠。這種若即若離的青澀感，讓我們總是在行政法大門外徘徊。我們要能入行政法這個門，就必須打破學習民法、刑法的一貫思維，養成行政法獨有的思維方式。

　　民法問題的處理，大多從尋找“請求權基礎”著手，其典型問題是：誰可以向誰，依據哪一法律規範，主張哪一權利？而行政法從確定行政行為的合法性著手。依法行政原則是行政法的基本理念，行政法學的主要任務就是以憲法、法律、法規和規章等法規範為基礎，審查行政行為的合法性。行政行為合法性的審查，是學習行政法的主要課題。

　　審查行政行為合法性的順序是：首先，審查行政機關從事行政活動的法律基礎，也就是法律上的授權基礎；其次，審查行政行為是否符合法律規定的要件以及授權目的。審查行政行為合法性的方面，包括形式合法性（形式審查）與實質合法性（實質審查）。形式審查是審查行政行為是否由有管轄權的機關作出，以及是否符合行政程式或形式要件等規定；實質審查，是審查行政行為是否符合法律授權的要件、範圍及目的。經審查，如果認定合法的，審查工作即告終結；反之，如果認定違法的，基於依法行政原則，我們可以想像，相對人可能提出以下要求：(1)行政機關應停止違法的行為；(2)行政機關已經作出的違法行為應予除去。

　　對於相對人的要求，行政機關的反應可能有二：(1)行政機關自動停止違法的行為，或者自行除去其違法的行為，違法的狀態即因此而除去。必須注意的是，行政機關自行除去違法的行政行為，其本身就屬於一種行政行為，故仍有合法性審查的問題，例如撤銷行政行為是否違反“信賴保護原則”。(2)行政機關繼續違法行為，或者任由違法行為繼續存在。在此情形下，我們可以進一步思考：相對人應當遵循何種法律途徑尋求法律救濟，比如，申請行政複議，請求行政複議機關決定撤銷該違法行為，或者提起行政訴訟，請求人民法院裁判撤銷違法行為，或者請求賠償義務機關給予行政賠償。這就涉及行政複議法、行政訴訟法、國家賠償法（總稱行政救濟法）上的問題。這與上述行政行為合法性的審查（它屬於行政實體法上的問題）有所不同。但是，行政法問題的討論和處理，往往兼及實體法與爭訟法兩方面。

　　行政法的整個學科體系就是建立在上述邏輯基礎之上的。本書的篇章設定也大體遵循上述邏輯。本書不求知識點全面覆蓋，只求所分析知識點深入，便於記憶、理解和運用。為此，本書在闡釋相關要點時，往往舉例說明，遇到相關聯的知識點時，也往往進行深入性的比較。

　　很多人在學習刑法、民法時明白“理論”的重要，但在學習行政法時卻以為只要記住幾個法條就可以了。而實際上，行政法基本理論也是研習行政法條文的基礎，若沒有一定理論基礎，死記幾個法條是沒有任何用處的。因為沒有理論的指導，是不會熟練運用法條的。因此，本書相當注意闡釋行政法基本理論，在理解某些關鍵法條時，也一直強調其背後的理論原因。

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