證券投資損害訴訟救濟論

內容簡介

本書的中心主題是：因他人違法或嚴重失職行為而遭受損失的證券投資者，應當享有向違法或失職行為人提起民事訴訟，獲得經濟賠償的權利。本書的研究意義在於：在我國現有法律規定不完善，司法實踐缺乏指引的情況下，為證券投資者尋求訴訟救濟提供法律上的理論支持。本書運用比較研究和綜合分析的方法，取得了如下成果：構建了追究董事和高級職員個人民事責任的理論框架，並分別從證券法和公司法的角度，在法律解釋和立法層面上，提出了相應的建議和構想，填補了國內在這一領域的研究空白。

證券投資損害訴訟救濟涉及的內容非常廣泛，本書選擇從上市公司股東起訴董事和高級職員的角度展開討論。這主要是基於以下兩點考慮：一、社會公眾購買股票後，從證券法上講，他是投資者，可能在因證券欺詐和其他違法行為所導致的股價變化中遭受直接的交易損失；從公司法上講，他是股東，可能因公司財產被非法侵害而使其在公司內部的投資利益遭受間接的損害。研究證券投資者（股東）訴訟救濟機制，應同時融合證券法和公司法為投資者/股東提供的法律保障。二、從根本上講，公司畢竟是一種法律擬制的產物，其行為很大程度上取決於董事和高級職員的個人表現，這兩類人員的作為或不作為，對證券投資者的權益有著至關重要的潛在影響。國外的經驗表明，讓董事和高級職員承擔個人賠償責任有利於公司治理結構的完善和證券市場的建設。

除第一章導論和最後的結束語外，本書主體可分為兩大部分。第二、三、四章為第一部分，主要討論了投資者在證券法體系下的訴訟救濟，是圍繞實體責任展開討論的；第五、六章為第二部分，主要討論了投資者在公司法體系下的訴訟方式及相關法律問題。在第一部分中，作者針對我國目前對證券市場的法律調控手段中重行政責任和刑事責任而嚴重忽視民事責任的現實，提出了強化當事人，特別是董事和高級職員的個人賠償責任的主張，並詳細分析了追究這兩類人員個人責任的訴因、責任構成及相關法律問題。我國《證券法》關於民事責任的規定存在著非常明顯的缺陷，在沒有當事人從事證券欺詐或其他違法行為應承擔民事賠償責任的原則性規定的前提下，又特別提及了擅自發行證券、進行虛假信息披露和違背客戶委託買賣證券等有限的幾種具體賠償責任，在客觀上造成了其他欺詐和違法行為不產生民事責任的假（真）相，或者說使其他情形下的民事責任失去了直接的法內依據。鑒於《證券法》階段性立法的特徵，作者認為在現階段可以適度鼓勵投資者提起私人民事訴訟，通過司法實踐和學理的互動，來逐步完善我國的證券民事責任制度。

在這方面，美國證券法中的默示民事訴權理論和10b－5規則項下的訴訟實踐，給我們提供了如下有益的啟示：1．在符合保護投資者、阻卻證券欺詐行為的立法目的的前提下，從一般侵權法原理出發，可以認為，違反證券法禁止性規範而給他人造成損失時，即使沒有法律的明確規定，當事人應承擔的賠償責任也是默示存在的；2．為便於實際操作和阻卻惡意訴訟，只賦予那些實際購買或者出售了證券的投資者原告資格；3．對於在公開交易市場中發生的欺詐行為，可援用“欺詐市場理論”來推定該違法行為和原告損失之間的（交易方面的）因果關氛個採用“直接損失法”來計算投資者的交易損失，並根據情況，由原告自行選擇依“恆差法”或“真實價值不變法”來確定股票在交易達成當時的真實價值。在借鑑國外先進經驗的基礎上，本書進一步詳細分析了追究董事和高級職員證券民事責任的主要訴因。這兩類人員承擔個人責任，要么是因為直接從事了帶有欺詐性質的證券交易活動，如短錢交易、內幕交易和操縱市場等；要么是因為雖未直接從事證券交易，但實施了與交易有關的違法行為，如以其個人或公司名義進行虛假信息披露。由於初次信息披露和持續信息披露對投資者的不同影響和它們各自不同的特點，這兩種披露中的虛假陳述民事責任，在責任主體、責任屬性、歸麥原則、因果關條的界定、賠償數額的計算以及原告資格等諸多方面都是有所區別的；兼之在同一性質的披露下，不同類型的責任人的賠償責任，在責任屬性和歸責原則等問題上也可能有不同之處，因此，應當區分不同性質的披露和不同類型的責任人，分別規定其虛假陳述責任。基於此，作者對《證券法》第63條對該問題的不科學規定進行了—一剖析，並提出了相應改進之策。另外，委託投票徵集書中應披露的信息如果有虛假或誤導性陳述或者重大遺漏，對表決結果不滿的股東可以提起訴訟尋求相應的救濟。由於董事和高級職員有機會比其他人更早獲知更多關於本公司的重大信息；實有必要對其買賣本公司股票的行為予以適當規制。作者認為，應當將董事等內部人的短線交易收益歸入公司，這與《公司法》第147條的規定並不矛盾。內幕交易行為人在行政或刑事責任之外，還應當承擔民事賠償責任。落實該賠償責任的關鍵問題在於正確界定原告資格和賠償範圍。實施操縱市場行為者，應當賠償受其行為影響而從事股票買賣的善意投資者所遭受的經濟損失。

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