商事外觀主義研究是一部由石旭雯編寫的從商法的角度對外觀主義進行全面研究的論文。外文題名為Study on rechtsschein theory of commercial law。
基本介紹
- 中文名：商事外觀主義研究
- 外文名：Study on rechtsschein theory of commercial law
- 導師：葉林
- 學科專業：民商法學
- 學位級別：博士論文
- 學位授予單位：中國人民大學
- 學位授予時間：2008
- 關鍵字：商法 民法 外觀主義
內容簡介
外觀主義是大陸法系私法體系中的特有原則。一般認為日耳曼法中的Gewere制度是外觀主義的雛形，經德國法學家的研究而形成理論與制度體系。但是，外觀主義在民法當中僅是作為矯正法出現，適用的範圍有限。而在商法中，則是作為一項基本原則在出現在法律運作的各個環節。本文集中討論了外觀主義在商法體系中的地位，外觀主義在商法中的正當性、外觀主義的制度譜系、外觀主義的法律構成、外觀主義的制度基礎和技術分析、商法中外觀主義的具體制度，以及外觀主義在中國商法中的實現。 本文共有九章 第一章商事外觀主義概述。介紹了外觀主義的內涵和理論演變過程，以及外觀主義的基本類型、私法適用，以及與商法的關係。 第二章商事外觀主義的法律地位。本文認為外觀主義是商法中的一項基本原則，其性質是歸責原則、行為效力原則、商事裁判準則、選擇性準則及法律推定規範。 第三章商事外觀主義的正當性。本文認為商事外觀主義的正當性如下：第一、商法的特性要求交易安全至上，外觀主義犧牲原權利人的權利而保障動的交易秩序正是交易安全保障的最佳詮釋。第二、外觀主義是符合商法規則的交易風險的分配機制，由外觀風險的控制者承擔責任也是符合私法風險分配機制的。第三、民法是個人主義方法論的體現，而商法所調整的社會關係是一種廣泛的社會交往的關係，外觀主義則體現了整體主義的方法論。第四、商人倫理在商法中具有重要的地位，外觀主義是誠信的商人倫理的體現。 第四章商事外觀主義的制度譜系。在外觀主義的制度譜系中，本文研究了形式主義演變為外觀主義的過程，以及無因性和禁反言則與外觀主義的關係。形式主義是古代法的特徵，私法中的形式主義直接導致了外觀主義基本理念的形成，可以說，外觀主義是現代私法中的形式主義，只不過與古代法相比，其正當性的依據已然不同。無因性是德國法的產物，與外觀主義相輔相成。英美法系中的禁反言則與外觀主義雖然在產生的歷史和基礎上迥然不同，但在功能上有相通之處。 第五章商事外觀主義的法律構成。外觀、合理信賴以及本人與因是外觀主義法律構成的基本要素。本文研究了“外觀”的特徵、分類與認定；“合理信賴”雖然在本質上是人的心裡狀態，但必須通過客觀化的方式體現出來。因此，信賴包括內在信賴和外在信賴，而外在信賴是判斷信賴是否存在的主要依據。外在信賴體現外當事人地位的變化。信賴必須是合理的，除了信賴方必須是善意的之外，信賴具有社會性，即社會中一般人在相似情形下均可產生信賴。本人的與因行為是其承擔外觀責任的合理性所在，即本人對外觀的法律事實給予一定的原因力。但現代商法中，對本人與因的要求逐漸弱化。 第六章分析了外觀主義的制度基礎。外觀主義之所以在現代大陸法系中呈現出成熟的體系化特徵，端賴意思表示理論的發展和私法對信賴保護的認可。意思表示從主觀主義向客觀主義的逐漸發展，為外觀主義在以私法自治為核心的私法體系中的地位奠定了基礎。信賴是外觀主義的核心，它在私法中逐漸被認可和保障，也是外觀主義的另一理論基石。 第七章商事外觀主義的技術分析。外觀主義的處理規則異於一般的私法邏輯，其所採取的主要的技術手段就是推定和擬制。推定使得在外觀主義場合，將不存在推定事實的證明責任轉移至對方當事人，並減輕了主張推定事實的一方當事人證明上的困難。擬制則體現了外觀主義保障交易安全的價值追求。 第八章商事外觀主義的具體制度。該章檢索了商事外觀主義的具體制度。包括擬制發起人、表見代表、不實商事登記、公司瑕疵設立、表見商人、擬制商人、表見合夥、票據法中的外觀主義、擬制股東、商號借用。 第九章在上述研究的基礎上分析了中國商法中外觀主義的現狀，指出在中國商事部門法中，外觀主義處於基本制度缺失或不完善的狀態。認為應該從立法思維和司法思維的角度在商事裁判領域建立起外觀主義的商法理念，並逐步完善相關的具體制度。
