刑法的基本概念

內容簡介

刑法己經成為法典化的法律。在你所到的西方世界的任何一個地方，你都會發現有一部刑法典。這樣一部刑法典，在其"分則"部分規定了各種具體犯罪的定義，在其　"總則"部分規定了刑事責任的一般原則。德國人為自己在1995年制定的刑法典自豪不已。美國人珍愛他們的《模範刑法典》(model penal code)，現在，這部法典己經至少為35個州的刑法典改革提供了範本。法國人也在炫耀他們1994年的新刑法典，就像西班牙人炫耀他們1995年的新刑法典一樣。在東歐的後共產黨國家首先開展的工作中，就有制定新刑法典的任務，以便反映它們對人權新的重視以及對犯罪嫌疑人的正當處遇。

法典化的一個後果，就是每個國家都在各行其是。每個國家都採用自己的應受刑罰懲罰行為的概念，自己的犯罪定義，自己對自我防衛、緊急避險、精神病、過失和共犯問題的處理原則。刑法已經成為州法、地方性的法律。如果在羅馬法統治之後的各個國家之間曾經存在過大統一，那么，這種統一現在已經不復存在。如果過去曾經有過一套普通法的法學家使用過的共同語彙和一整套的原則，那么，這種共同性現在也早已分崩離析。在今天的美國，幾乎不可能找到兩個擁有相同的殺人罪法律的州。每個州在模仿《模範刑法典》時，都對這個模範法典進行修改，便之適應自己的地方性偏好。前蘇聯各加盟共和國曾經有過一些體現單一的中央集權政策的刑法典，目前的情況也大體相同。但是，現在隨著這個地區每個獨立國家部制定了自己的法典，我們將會看到許多在政策和原則上的不和諧。我們不久就會發現，刑法體系的數量將與飄揚在各主權國家上空的不同國旗的數量一樣多。

然而，隨著整個世界在刑事司法方面變得在事實上更加地方化，相反方向的抱負也變得日益強烈起來。當今歐盟的話題，就是刑法的"歐洲化"。在強烈的民族和文化差異的背景下，這種形式的法律統一怎么可能呢?

本書的主題是，在不同的刑事司法體系中已經存在的統一性，比我們通常所認識到的要多得多。為了發覺這種潛在的統一性，我們必須從各種刑法典的具體細節以及語言上的變化差異中超脫出來。這種顯現出來的統一性，並不在於制定法規則和判例法判決的表面，而在於每一種法律文化在事實上都會反覆出現的那些爭論之中。我的主張是，這一套十二種區別決定並引導著在每個刑事司法體系中都不可避免地會爆發的各種爭論。無論你從《模範刑法典》出發還是從《德國刑法典》出發，你都不可避免地要面臨關於如下問題的爭論：

1．什麼是刑法的實體性　(或者實質性)規範?什麼是刑法的程式性規範?我們如何認識這個區別?

2．我們如何標示刑罰並劃清它與其他強制性制裁，比如驅逐　出境之間的界限?其他強制性制裁雖然令人難以忍受，但卻是非刑法性的。

3．在犯罪行為和刑事審判的展開這兩個方面，將嫌疑人作為主體和作為客體的區別是什麼?

4．造成損害和僅僅是由於自然事件所產生的損害之間的區別是什麼?

5．決定犯罪行為或者違法行為是否已經發生，與將所實施之違法歸貢於一個特定的罪犯，也就是認定這個人對這個犯罪行為負有責任之間的區別是什麼?

6．犯罪與辯護之間的區別是什麼?

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