制憲權（constituent power, verfassunggebende Gewalt, pouvoir constituant）是一種創造憲法的權力，具有最高法源，沒有上位法律規範，一般不受先前政權之法律所規限，只受法理、自然法、制憲目的和國際法所約束。制憲權不是國家權力，先於國家權力，高於國家權力，也不依附國家權力，並據此產生國家權力。制憲權的原始擁有者和最終擁有者應該是人民，但制憲權一般由軍政時期的軍人、訓政時期的執政者等革命勝利者、政變者或君主來行使，他們成立政治議會（一般稱為制憲會議），並以人民的名義，根據法理、自然法、革命目的和國際法的規範，委託部份專業人士起草憲法，之後再由人民的代表通過，最後交由全體國民公決而最終通過憲法，重新確認或創製國家結構和人民權利。由於制憲權的行使人並不是全體國民，因此最終必須經過全民公決才能獲得合法性，因此，非經公決之憲法也不是合法的憲法。制憲會議的組成人員、制憲會議成員的提名門檻也直接影響到憲法的民主性和分權性，歷史上不少專制政府都借壟斷制憲會議、架空人民代表或者無限期押後全民公決來達至其專制統治的目的。
基本介紹
- 中文名：制憲權
- 外文名：constituent power, verfassunggebende Gewalt, pouvoir constituant
- 概述：創造憲法的權力
- 學者觀點：是統治階級擁有的最高決定權
學者觀點,特徵,
學者觀點
我國有學者認為，制憲權是國家權力的一種，是統治階級擁有的最高決定權。關於它的享有者，我國學者認為是國家機關（立法機關，行政機關，君主，軍人專政時的軍人），也有人認為是專門機構（制憲會議等），還有人認為是全體國民。
但通說認為，制憲權即創製憲法的權力。制憲權是一種高於國家權力的特殊權力，它產生國家權力。只有它不依賴於國家權力時，才能真正制定出符合憲政的憲法，才能產生有限政府。不過就各國實際運行而看，它的享有者一般是三者共同制憲。
特徵
第二，制憲權是階級性與公共性的統一，制憲權反映特定階級的根本意志，具有階級性。同時，制憲作為人類治理國家經驗的總結與升華，又在客觀上反映著社會公共職能，具有公共性。
第三，制憲權的統一性。制憲權作為一種許可權，其存在的形態具有完整性和統一性，不可分割轉讓。
